Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 19131-р/пк-пз від 02.12.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц систем" (код ЄДРПОУ 45067285) від 20 листопада 2024 № UA-2024-11-18-003737-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 22.11.2024 № 18739-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що Замовник встановлює обмежувальну умову щодо наявності АЗС учасника на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника.
На виконання вимог щодо місцезнаходження АЗС Скаржник планує запропонувати АЗС мережі БРСМ-нафта за адресою: село Петропавлівська Борщагівка, вул. Соборна, 22 – відстань від місцезнаходження (адреси) Замовника (вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл.,6 08298) до АЗС - 6 км, що свідчить про наявність дискримінаційної вимоги в частині відстані до АЗС учасника не більше 5 км.
Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановлює вимогу в частині відстані на території смт Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км від адреси Замовника.
Замовник зазначає, що Скаржник проігнорували слова "та/або" у вищевказаних вимогах ТД. При цьому, у Скарзі зазначається, що суб’єкт оскарження не може запропонувати Замовнику заправку з АЗС, які знаходяться на відстані не більше 5 км від місцезнаходження Замовника, проте Скаржник не надав належного документального підтвердження неможливості виконання вимоги щодо заправки паливом автотранспорту за талонами через АЗС на території смт. Коцюбинське, Київська обл.
Оскільки місцезнаходженням Замовника є адреса: "08298, Україна, Київська обл., селище міського типу Коцюбинське, вул. Доківська, будинок 2", а також основною територією, де Замовник здійснює свої повноваження та реалізує покладені на нього функції, є селище міського типу Коцюбинське Київської області, то, відповідно, заправляти автотранспорт Замовнику доцільно (з точки зору ефективного тайм-менеджменту, з урахуванням економічної складової та принципу ефективності) саме в селищі міського типу Коцюбинське Київської області.
З метою дотримання конкурентного законодавства, а також розширення кола учасників і дотримання принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону, Замовником передбачено можливість пропонувати учасникам не лише заправку з АЗС у межах смт Коцюбинське Київської області, а й на відстані не більше 5 км від Виконавчого комітету Коцюбинської селищної ради Бучанського району Київської області.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
14. Довідка складена за формою 2 цього Додатку про місцерозташування АЗС через які (яку) учасником здійснюватиметься відпуск/заправлення автотранспорту Замовника паливом на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі згідно предмету закупівлі.
1.2.2. Місце поставки товарів: поставка талонів на пальне здійснюється за адресою Замовника вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл., 08298.
Заправка паливом автотранспорту за талонами здійснюється через АЗС на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника (відстань розраховується по автодорогах від адреси Замовника, вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл. до адреси автозаправної станції).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають АЗС на території саме смт Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує саме 5 км від адреси Замовника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації у разі користування учасником АЗС на підставі будь-якого іншого(-их) договору(-ів), згідно якого(-их) відпуск нафтопродуктів здійснюватиметься суб'єктом господарювання який має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним через мережу АЗС надається довідка (за довільною формою із зазначенням ЄДРПОУ та найменування ліцензіата) про наявність відповідної(-них) ліцензії(-зій) у субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС за талонами зразка Учасника та з яким учасником укладено відповідний договір, на кожну АЗС інформація про яку (-і) зазначена Учасником у довідці складеній відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку із посиланням на відкритий (вільний у доступі) реєстр який має відомості про ліцензіатів роздрібної торгівлі пальним за яким Замовник матиме змогу перевірити зазначену Учасником інформацію.
Встановивши вимогу в частині наявності права користування мережею автозаправних станцій, які відпускають бензин по талонах, - Замовник встановив вимогу в частині наявності в учасників матеріально-технічної бази, що суперечить п. 29 Особливостей.
Замовник встановив обмежувальні умови в частині наявності у учасників обмежений перелік документального підтвердження наявності у учасника можливості здійснення відпуску Товару на власних/орендованих/ у праві користуванні АЗС.
Зазначена вимога тендерної документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що учасник повинен мати АЗС у власності/оренді або з правом користування учасником фактично унеможливлюватиме виконання вимог тендерної документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники/орендарі мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС (так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користуванні/власності/оренді, та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, фактично не зможуть виконати вказану вимогу тендерної документації.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника.
Скаржник також зазначає, що вимагаючи від учасників наявність талонів зразка Учасника - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону, оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти виключно учасники, які мають талони емітовані Учасником.
Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.
Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-Нафта. Партнерські договори надають право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власником мережі АЗС БРСМНафта, а не Скаржником.
Замовник зазначає, що ним передбачається, як можливість участі у тендері для власників АЗС, так і для суб’єктів господарювання, які АЗС у власності не мають, але орендують АЗС, або ж можуть користуватись АЗС на підставі будь-якого іншого(-их) договору(-ів).
Саме словосполучення "на підставі будь-якого іншого договору" означає, що, зокрема, Скаржник, який має можливість запропонувати заправлення автотранспорту Замовника з АЗС партнера (за партнерським договором), може безперешкодно взяти участь у Процедурі закупівлі.
Замовник повідомляє, що учасник тендеру може користуватись АЗС на підставі "партнерського" договору, як це зазначає суб’єкт оскарження.
Замовник також зазначає, що Документація містить наступні умови:
"Документи які надаються виключно учасниками - власниками талонів на пальне:
Оригінал листа від учасника - власника талонів на пальне, з підтвердженням того, що талони на пальне, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору.
Зразок талонів, за якими буде здійснюватися відпуск палива на АЗС.
Документи, що надаються виключно учасниками, що не є власниками талонів на пальне та які здійснюють їх перепродаж:
Копію(-ї) відповідного(их) договору(-ів) укладених(-ого) між учасником та власником (емітентом) талонів, на поставку (продаж) талонів учаснику та оригінал листа від власника (емітента) талонів, що підтверджує чинність наданого договору(-ів) та підтверджує права учасника здійснювати реалізацію талонів стороннім організаціям. Лист повинен містити посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг" та Закону України "Про електронні довірчі послуги";
Оригінал гарантійного листа від власника (емітента) талонів, з підтвердженням та гарантією того, що строк дії талонів на пальне становитиме не менше ніж 12 місяців з дати підписання договору між Замовником та учасником. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг" та Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Такі вимоги встановлені у додатках 1 та 4 Документації прямо та чітко передбачають можливість участі у тендері суб’єктів господарювання, які є власниками талонів на пальне (емітентами), так і суб’єктів господарювання, які не є власниками талонів на пальне (не є емітентами).
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
15.1.1. У разі якщо учасник є власником АЗС в складі тендерної пропозиції надаються документи, які підтверджують право власності на АЗС та ліцензія на право роздрібної торгівлі пальним у зазначених (зазначеній) у довідці складеної відповідно до п.
15 цього Додатку.
15.1.2. У разі користування учасником АЗС на підставі договору(-ів) оренди АЗС у складі тендерної пропозиції надається (-ються) ліцензія (-ії) на право роздрібної торгівлі пальним на АЗС яка вказана (-ні) у довідці складеної відповідно до п. 15 цього Додатку.
15.1.3. У разі користування учасником АЗС на підставі будь-якого іншого(-их) договору(-ів), згідно якого(-их) відпуск нафтопродуктів здійснюватиметься суб'єктом господарювання який має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним через мережу АЗС надається довідка (за довільною формою із зазначенням ЄДРПОУ та найменування ліцензіата) про наявність відповідної(-них) ліцензії(-зій) у субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС за талонами зразка Учасника та з яким учасником укладено відповідний договір, на кожну АЗС інформація про яку (-і) зазначена Учасником у довідці складеній відповідно до п. 15 цього Додатку із посиланням на відкритий (вільний у доступі) реєстр який має відомості про ліцензіатів роздрібної торгівлі пальним за яким Замовник матиме змогу перевірити зазначену Учасником інформацію. Якщо відповідний реєстр тимчасово не функціонує (закритий доступ тощо) надається пояснення в довільній формі з цього приводу та ліцензія (-ії) на право роздрібної торгівлі пальним субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС зазначену (-ні) у довідці складеної відповідно до п. 15 цього Додатку.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі згідно предмету закупівлі.
2.1.1. У разі якщо учасник є власником АЗС в складі тендерної пропозиції надаються документи, які підтверджують право власності на АЗС та ліцензія на право роздрібної торгівлі пальним у зазначених (зазначеній) у довідці складеної відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку.
2.1.2. У разі користування учасником АЗС на підставі договору(-ів) оренди АЗС у складі тендерної пропозиції надається (-ються) ліцензія (-ії) на право роздрібної торгівлі пальним на АЗС яка вказана (-ні) у довідці складеної відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку.
2.1.3. У разі користування учасником АЗС на підставі будь-якого іншого(-их) договору(-ів), згідно якого(-их) відпуск нафтопродуктів здійснюватиметься суб'єктом господарювання, який має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним через мережу АЗС надається довідка (за довільною формою із зазначенням ЄДРПОУ та найменування ліцензіата) про наявність відповідної(-них) ліцензії(-зій) у субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС за талонами зразка Учасника та з яким учасником укладено відповідний договір, на кожну АЗС інформація про яку (-і) зазначена Учасником у довідці складеній відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку із посиланням на відкритий (вільний у доступі) реєстр який має відомості про ліцензіатів роздрібної торгівлі пальним за яким Замовник матиме змогу перевірити зазначену Учасником інформацію. Якщо відповідний реєстр тимчасово не функціонує (закритий доступ тощо) надається пояснення в довільній формі з цього приводу та ліцензія (-ії) на право роздрібної торгівлі пальним субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС зазначену (-ні) у довідці складеної відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть підтвердити право саме користування АЗС, а також зможуть надати довідку про наявність відповідної(-них) ліцензії(-зій) у субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС за талонами зразка саме Учасника та з яким учасником укладено відповідний договір, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну умови в тендерній документації в частині строку дії Талонів, який повинен становити не менше 12 місяців з дати укладання договору про закупівлю, що є дискримінаційним та обмежувальним по відношенню до Скаржника, оскільки містить обмеження, які не визначені національним стандартом.
Згідно з Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом від 20.05.2008 року за № 281/171/578/155 (далі - Інструкція) – строк дії талонів – не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.
Скаржнику незрозуміло, яким саме стандартом Замовник визначає обов’язковість умови у випадку здійснення відпуску за талонами, строк дії таких талонів на пальне, та чим обґрунтовує та документально підтверджує термін таких талонів виключно не менше 12 місяців.
Талони, емітовані мережею БРСМ-нафта, мають строк дії 6 місяців, при цьому такі талони повністю відповідають вимогам Інструкції та АЗС відповідної мережі здійснюють свою діяльність у відповідності до норм законодавства.
Скаржник може запропонувати Замовнику талони мережі БРСМ-нафта з терміном дії 6 місяців, та можливістю обміну таких талонів у випадку закінчення їх терміну дії до повного використання, чим так само може виконати вимоги п. 6.3 Проєкту Договору.
Замовник зазначає, що підпункт 3.1 пункту 3 розділу 2 додатку 4 ТД містить наступну умову: "Оригінал листа від учасника - власника талонів на пальне, з підтвердженням того, що талони на пальне, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору".
Дана вимога встановлена як загальна умова для розуміння учасників про дійсність талонів, за якими здійснюватиметься заправлення автотранспорту Замовника.
Водночас, підпункт 1.3 розділу 1 додатку 4 ТД містить конкретизацію даної умови, а саме: "Термін дії талонів бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику".
Тобто, в будь-якому разі, талони не будуть передані Замовнику раніше укладення договору, тому талони повинні мати строк дійсності щонайменше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику.
Згідно з додатком 5 Документації строк (термін) поставки (передачі) товарів: з дати підписання Договору і діє до 31.12.2024 включно.
На думку Замовника, норми Документації, про які йдеться в цій частині Скарги, не суперечать законодавству у сфері публічних закупівель.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.4 розділу І Документації строк поставки товарів (надання послуг, виконання робіт) - до 31.12. 2024.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
16.1. Оригінал листа від учасника - власника талонів на пальне, з підтвердженням того, що талони на пальне, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору.
17.2. Оригінал гарантійного листа від власника (емітента) талонів, з підтвердженням та гарантією того, що строк дії талонів на пальне становитиме не менше ніж 12 місяців з дати підписання договору між Замовником та учасником.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі згідно предмету закупівлі.
1.3. Термін дії талонів бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику.
3.1 Оригінал листа від учасника - власника талонів на пальне, з підтвердженням того, що талони на пальне, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору.
4.2. Оригінал гарантійного листа від власника (емітента) талонів, з підтвердженням та гарантією того, що строк дії талонів на пальне становитиме не менше ніж 12 місяців з дати підписання договору між Замовником та учасником.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Вимоги Документації в частині терміну дії талонів, наведені в пункті 1.3 додатку 4 Документації (не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику) та в пунктах 16.1, 17.2 додатку 1, пунктах 3.1, 4.2 додатку 4 Документації (не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору) не узгоджуються між собою.
Крім того, термін дії талонів (не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику та не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору) не узгоджується зі строком поставки товарів.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ КОЦЮБИНСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ БУЧАНСЬКОГО РАЙОНУ КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ 44474482) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Придбання паливно-мастильних матеріалів для виробництва теплової або іншого виду енергії (Дизельне паливо)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-18-003737-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга на умови тендерної документації
1. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які мають АЗС не менше однієї АЗС на відстані не більше 3 км від місцезнаходження Замовника. · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ КОЦЮБИНСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ БУЧАНСЬКОГО РАЙОНУ КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом Придбання палива - за кодом CPV за ДК 021:2015 –09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо, відповідний код за ДК 021:2015 - 09134200-9 –Дизельне паливо), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-18-003737-a, зокрема: 1. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які мають АЗС не менше однієї АЗС на відстані не більше 3 км від місцезнаходження Замовника.
1.1. В Додатку № 1.1. до ТД та Додатку № 4 до ТД Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які мають АЗС не менше однієї АЗС на відстані не більше 3 км від місцезнаходження Замовника:
В Додатку 1.1 до ТД: «Довідка складена за формою 2 цього Додатку про місцерозташування АЗС через які (яку) учасником здійснюватиметься відпуск/заправлення автотранспорту Замовника паливом на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника.»
«* У разі якщо учасником пропонується заправка автомобілів на АЗС яка знаходиться на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника, у складі тендерної пропозиції до форми 2 учасник має надати схему проїзду по автодорогах (автодорозі) від адреси місцезнаходження Замовника до місцезнаходження АЗС.»
В Додатку № 4 до ТД: «1.2.2. Місце поставки товарів: поставка талонів на пальне здійснюється за адресою Замовника вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл., 08298.
Заправка паливом автотранспорту за талонами здійснюється через АЗС на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника (відстань розраховується по автодорогах від адреси Замовника, вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл. до адреси автозаправної станції).»
«***Під стаціонарною мережею автозаправних станцій (АЗС) мається на увазі наявність щонайменше 1-ї АЗС на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника»
«2.1. Довідка складена за формою 2 Розділу 2 цього додатку про місцерозташування АЗС через які (яку) учасником здійснюватиметься відпуск/заправлення автотранспорту Замовника паливом на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника.»
«АЗС Учасника у смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на *відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника. (зазначаються усі АЗС Учасника)»
«* У разі якщо учасником пропонується заправка автомобілів на АЗС яка знаходиться на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника, у складі тендерної пропозиції до форми 2 учасник має надати схему проїзду по автодорогах (автодорозі) від адреси місцезнаходження Замовника до місцезнаходження АЗС.»
Замовник встановлює обмежувальну умову щодо наявності АЗС учасника на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника, що є обмежувальною та дискримінаційною для Скаржника.
На виконання вимог щодо місцезнаходження АЗС Скаржник планує запропонувати АЗС мережі БРСМ-нафта за адресою:
БРСМ: село Петропавлівська Борщагівка, вул. Соборна, 22 – відстань від місцезнаходження (адреси) Замовника (вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл.,6 08298) до АЗС - 6 км, що свідчить про наявність дискримінаційної вимоги в частині відстані до АЗС учасника не більше 5 км.
Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановлює вимогу в частині відстані на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника.
При цьому, АЗС Скаржника знаходиться на відстань до адреси Замовника (вул. Доківська, 2 смт. Коцюбинське, Київська обл., 08298) – 6,00 км, наявні підстави для збільшення відстані до АЗС учасників до 6,00 км.
Вимогою щодо місцезнаходження АЗС на відстані, що на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника, з урахуванням вимоги Додатку № 1.1 та Додатку № 4 до ТД в частині надання документального підтвердження права користування АЗС Скаржником, Замовник встановлює кваліфікаційну вимогу тендерної документації до учасників, а саме наявність матеріально-технічної бази учасника, що суперечить п. 29 Особливостей.
Також, варто звернути увагу, що в абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Звертаємо увагу Комісії, що згідно пункту 4.1. Розділу 1 тендерної документації Назва предмету закупівлі: «Придбання палива - за кодом CPV за ДК 021:2015 –09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо, відповідний код за ДК 021:2015 - 09134200-9 –Дизельне паливо )».
З урахуванням вищезазначеного, Скаржник вимагає виключити вимогу тендерної документації в частині:
- АЗС учасника на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника (згідно всіх формулювань Замовника у тендерній документації та додатків до неї).
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерські договори надають право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів, емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
2. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо наявності у учасників АЗС у праві власності/оренди/користування та здійснення відпуску палива за талонами зразка учасника. · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ КОЦЮБИНСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ БУЧАНСЬКОГО РАЙОНУ КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом Придбання палива - за кодом CPV за ДК 021:2015 –09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо, відповідний код за ДК 021:2015 - 09134200-9 –Дизельне паливо), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-18-003737-a, зокрема: 2. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо наявності у учасників АЗС у праві власності/оренди/користування та здійснення відпуску палива за талонами зразка учасника.
1.2. В Додатку 1.1. та Додатку № 4 до тендерної документації, Замовником встановлено вимогу щодо наявності у учасників АЗС у праві власності/оренди/користування та здійснення відпуску палива за талонами зразка учасника:
«2.1. Довідка складена за формою 2 Розділу 2 цього додатку про місцерозташування АЗС через які (яку) учасником здійснюватиметься відпуск/заправлення автотранспорту Замовника паливом на території смт. Коцюбинське, Київська обл. та/або на відстані, що не перевищує 5 км. від адреси Замовника.
2.1.1. У разі якщо учасник є власником АЗС в складі тендерної пропозиції надаються документи, які підтверджують право власності на АЗС та ліцензія на право роздрібної торгівлі пальним у зазначених (зазначеній) у довідці складеної відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку.
2.1.2. У разі користування учасником АЗС на підставі договору(-ів) оренди АЗС у складі тендерної пропозиції надається (-ються) ліцензія (-ії) на право роздрібної торгівлі пальним на АЗС яка вказана (-ні) у довідці складеної відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку.
2.1.3. У разі користування учасником АЗС на підставі будь-якого іншого(-их) договору(-ів), згідно якого(-их) відпуск нафтопродуктів здійснюватиметься суб'єктом господарювання який має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним через мережу АЗС надається довідка (за довільною формою із зазначенням ЄДРПОУ та найменування ліцензіата) про наявність відповідної(-них) ліцензії(-зій) у субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС за талонами зразка Учасника та з яким учасником укладено відповідний договір, на кожну АЗС інформація про яку (-і) зазначена Учасником у довідці складеній відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку із посиланням на відкритий (вільний у доступі) реєстр який має відомості про ліцензіатів роздрібної торгівлі пальним за яким Замовник матиме змогу перевірити зазначену Учасником інформацію. Якщо відповідний реєстр тимчасово не функціонує (закритий доступ тощо) надається пояснення в довільній формі з цього приводу та ліцензія (-ії) на право роздрібної торгівлі пальним субʼєкта (-ів) господарювання, що безпосередньо здійснює(-ють) відпуск палива через мережу АЗС зазначену (-ні) у довідці складеної відповідно до п. 2.1. Розділу 2 цього Додатку.»
Дискримінаційна вимога в частині наявності мережі АЗС у праві користуванні
В абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Встановивши вимогу в частині наявності права користування мережею автозаправних станцій, які відпускають бензин по талонах, - Замовник встановив вимогу в частину наявності у учасників матеріально-технічної бази, що суперечить п. 29 Особливостей.
Замовник встановив обмежувальні умови в частині наявності у учасників обмежений перелік документального підтвердження наявності у учасника можливості здійснення відпуску Товару на власних/орендованих/ у праві користуванні АЗС.
Вимагаючи від учасників наявність АЗС у праві оренди/власності/користуванні - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасника, які мають АЗС у праві користуванні.
В галузі майнового права "власник", "орендар" та "користувач" має однакові ознаки – та відносяться до видів права власності (право користування, володіння та розпорядження, які і є дискримінаційні). Тому вимагаємо Замовника виключити вимогу щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику) та дозволити брати участь у закупівлі учасникам які здійснюють свою діяльність на умовах партнерських відносин з емітентами талонів та власниками АЗС, але такі договори не можуть підтверджувати право користування АЗС, оскільки предметом є – купівля-продаж ПММ у вигляді талонів на паливо, а не право користування матеріально-технічною базою АЗС, що є правомочністю власника на рівні з володінням і розпорядженням.
Зазначена вимога тендерної документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що учасник повинен мати АЗС у власності/оренді або з правом користування учасником - фактично унеможливлюватиме виконання вимог тендерної документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники/орендарі мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС (так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користуванні/власності/оренді, та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, - фактично не зможуть виконати вказану вимогу тендерної документації.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Дискримінаційна вимога в частині здійснення відпуску за талонами зразка Учасника;
В абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Вимагаючи від учасників наявність талонів зразка Учасника - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасники, які мають талони емітовані Учасником.
Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.
Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів, що обмежує встановлені у статті 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» принципи проведення процедури Закупівлі.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-Нафта. Партнерські договори надають право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власником мережі АЗС БРСМ-Нафта, а не Скаржником, для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
3. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо терміну дії талонів, який повинен бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ КОЦЮБИНСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ БУЧАНСЬКОГО РАЙОНУ КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом Придбання палива - за кодом CPV за ДК 021:2015 –09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо, відповідний код за ДК 021:2015 - 09134200-9 –Дизельне паливо), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-18-003737-a, зокрема: 3. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо терміну дії талонів, який повинен бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику
2. Про суперечливі умови тендерної документації:
2.1. В Додатку № 1.1. та Додатку № 4 до ТД: Замовником встановлено вимогу щодо терміну дії талонів, який повинен бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику:
Додаток 4 до ТД: «1.3. Термін дії талонів бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику.»
«3.1. Оригінал листа від учасника - власника талонів на пальне, з підтвердженням того, що талони на пальне, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору.»
«4.2. Оригінал гарантійного листа від власника (емітента) талонів, з підтвердженням та гарантією того, що строк дії талонів на пальне становитиме не менше ніж 12 місяців з дати підписання договору між Замовником та учасником. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».»
Додаток 1.1. до ТД: «16.1. Оригінал листа від учасника - власника талонів на пальне, з підтвердженням того, що талони на пальне, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 12 місяців з дати укладення договору.»
«17.2. Оригінал гарантійного листа від власника (емітента) талонів, з підтвердженням та гарантією того, що строк дії талонів на пальне становитиме не менше ніж 12 місяців з дати підписання договору між Замовником та учасником. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».»
Замовник визначає дискримінаційну умови в тендерній документації в частині строку дії Талонів, який повинен становити не менше 12 місяців з дати укладання договору про закупівлю, - що є дискримінаційним та обмежувальним по відношенню до Скаржника, оскільки містить обмеження, які не визначені національним стандартом.
З огляду на норми абз. 2 п. 29 Особливостей - у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії, - замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Згідно Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом від 20.05.2008 року за № 281/171/578/155 (далі - Інструкція) – строк дії талонів – не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.
Згідно розділу І Інструкції, - ця Інструкція встановлює єдиний порядок організації та виконання робіт, пов'язаних з прийманням, транспортуванням, зберіганням, відпуском та обліком товарної нафти (далі - нафта) і нафтопродуктів.
Згідно Інструкції, Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Тобто, незрозуміло яким саме стандартом Замовник визначає обов’язковість умови у випадку здійснення відпуску за талонами, строк дії таких талонів на пальне, та чим обґрунтовує та документально підтверджує термін таких талонів ВИКЛЮЧНО не менше 12 місяців.
Талони, емітовані мережею БРСМ-нафта, мають строк дії 6 місяців, при цьому такі талони повністю відповідають вимогам Інструкції та АЗС відповідної мережі здійснюють свою діяльність у відповідності до норм законодавства.
Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів.
Отже, при визначені терміну дії талонів, який повинен бути не менше 12 місяців з дати видачі їх Замовнику.», Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.
Скаржник може запропонувати Замовнику талони мережі БРСМ-нафта з терміном дії 6 місяців, та можливістю обміну таких талонів у випадку закінчення їх терміну дії до повного використання, чим так само може виконати вимоги п. 6.3 Проєкту Договору (згідно Додатку № 5 до ТД):
«6.3. Постачальник зобов’язаний:
6.3.1. Забезпечити поставку товарів у строки, встановлені цим Договором.
6.3.2. Забезпечити поставку товарів, якість яких відповідає умовам, встановленим розділом ІІ цього Договору.
6.3.3. Надавати рахунки, накладні (акти приймання-передачі), а також інші документи, передбачені чинним законодавством та зазначені в цьому Договорі в порядку та в строки, що передбачені цим Договором.
6.3.4. Інші обов’язки:
Здійснювати заправку автотранспорту Замовника на умовах цього Договору.
Забезпечити відповідність якості товару діючим в Україні ДСТУ, ТУ та підтверджувати паспортом (сертифікатом) якості.
При заправці автотранспорту Замовником на АЗК (АЗС) Постачальника на його вимогу надавати копію паспорта (сертифіката) якості на товар або надати Замовнику можливість ознайомитись із зазначеними документами на АЗС /АЗК.
Перед відпуском товару Замовнику, Постачальник зобов’язується перевірити дійсність бланків талонів отриманих від довірених осіб Замовника.»
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів, емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.