С_24Т-720_38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники обліку газу) Лот №1 ДК 021:2015 38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати,...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№19117 -р/пк-пз від 02.12.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ЗАВОД "ПРОМПРИЛАД" (Код ЄДРПОУ:05782912) від 21 листопада 2024 № UA-2024-11-15010334-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 25.11.2024 № 18771-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає щодо неправильного визначення Замовником предмету закупівлі.

Додатком № 3 до Документації (копія додається, додаток №1 до скарги) встановлені, з поміж іншого, технічні характеристики товару (лічильника газу), який є предметом закупівлі, а також додаткові вимоги, що включаються в договір у випадку пропозиції еквівалентного лічильника газу: "Постачальник своїми силами та засобами проводить зміни до наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу, погоджує ці зміни з контрагентами (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) та проводить оцінку відповідності вузлів обліку Замовника Технічному регламенту згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. №94 зі змінами "Про затвердження Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки" законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки." Тобто фактично умови закупівлі передбачають закупівлю, окрім товару, також робіт та/або послуг, що мають надаватися за рахунок Постачальника (переможця), щодо:

1) забезпечення розробки змін до наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу, погодження цих змін з контрагентами (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) Замовника;

2) проведення (забезпечення проведення) оцінки відповідності вузлів обліку Замовника Технічному регламенту згідно постанови Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. № 94 (зі змінами) "Про затвердження Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки".

Однак, Документація (в тому числі проект договору про закупівлю) не містить:

1) будь-якої інформації щодо вищевказаних наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу (копій таких проектів), що позбавляє потенційних учасників (в тому числі Суб’єкта оскарження) будь-яким чином оцінити як обсяги робіт/послуг, які необхідно виконати/надати, так і встановити можливість чи неможливість здійснення таких змін до проектів (з урахуванням відповідності чи невідповідності змін вимогам чинного законодавства, державним стандартам та вимогам нормативних документів);

2) умов та порядку погодження вищезазначених змін з контрагентами Замовника;

3) умов та порядку проведення (забезпечення проведення) оцінки відповідності вузлів обліку Замовника.

З назви закупівлі та змісту Документації вбачається, що Замовником обрано такі код та назву згідно з Єдиним закупівельним словником: ДК 021:2015 38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники для обліку газу в асортименті).

Однак, з урахуванням наміру Замовника щодо закупівлі одночасно товарів та робіт/послуг, фактичний предмет закупівлі не відповідає обраним Замовником коду та назві предмету закупівлі згідно з Єдиним закупівельним словником.

Скаржник додає, що укладення договору про закупівлю з включенням до нього вищезазначених умов може мати наслідком його нікчемність.

Пунктом 34 ч. 1 ст. 1 Закону визначено, що товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Однак, вартість вищезазначених послуг перевищує вартість товару, який є предметом закупівлі.

Скаржник наголошує, що визначені Замовником умови щодо покладення саме на Постачальника обов’язку погодження змін до проектної документації з контрагентами Замовника (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) є дискримінаційними, оскільки такі контрагенти є третіми особами, дії та/або рішення яких перебувають поза сферою впливу Постачальника.

Окрім цього, проект договору про закупівлю (додаток № 4 до Документації) не містить умов, порядку (зокрема підстав отримання Постачальником повноважень, необхідних для здійснення такого погодження, з огляду на належність комерційних вузлів обліку природного газу на праві власності Замовнику) та строків здійснення Постачальником такого погодження, наслідків відмови зазначених контрагентів у такому погодженні тощо.

Замовник зазначає, що дана закупівля проводиться для закриття нагальної потреби Замовника в лічильниках газу, котрі будуть використовуватись для обліку газу в існуючих вузлах обліку газу. В технічній документації до закупівлі містяться посилання на конкретні лічильники газу у зв’язку з тим, що дані лічильники вже знаходяться в експлуатації Замовника та передбачені затвердженою, погодженою проектною документацією на вузли обліку газу.

Разом з цим, главою 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем ПОСТАНОВА № 2494 від 30.09.2015 НАЦІОНАЛЬНОЇ КОМІСІЇ, ЩО ЗДІЙСНЮЄ ДЕРЖАВНЕ РЕГУЛЮВАННЯ У СФЕРАХ ЕНЕРГЕТИКИ ТА КОМУНАЛЬНИХ ПОСЛУГ, що є чинною станом на 27.11.2024 передбачено:

Пункт 1. Суміжні суб’єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об’єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:

1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проєктній документації чи умовам договору;

Пункт 7. У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору.

Зважаючи на вищенаведене, з метою уникнення допущення порушення законодавства і, як наслідок, припинення газопостачання виробничих об’єктів Замовника Документацією передбачено додаткові вимоги, що включаються в договір у випадку пропозиції еквівалентного лічильника газу, а саме: "Постачальник своїми силами та засобами проводить зміни до наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу, погоджує ці зміни з контрагентами (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) та проводить оцінку відповідності вузлів обліку Замовника Технічному регламенту згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. №94 зі змінами "Про затвердження Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки" законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки." Дані вимоги застосовуються лише у випадку, якщо потенційними постачальниками в складі Пропозиції буде запропоновано еквіваленти лічильників, до тих, що передбачені в І частині Додатку 3 Документації, так як використання лічильника газу, який не відповідає тим, що зазначені в проєктній документації є неприпустимим та є порушенням законодавства України.

Відповідно до пункту 3 наказу №708 від 15.04.2020 Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Відповідно до пункту 34 частини першої статті 1 Закону товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів;

Виходячи з вищенаведеного предмет закупівлі визначено за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника ДК 021:2015 Єдиний закупівельний словник, затвердженого наказом Мінекономрозвитку України від 23.12.2015 р. № 1749 (зі змінами), а саме 38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів, що повністю відповідають предмету закупівлі, у якій передбачено закупівля тільки лічильників газу, а вищезазначені можливі додаткові послуги виконуються постачальниками лише у випадку пропозиції еквівалентного лічильника газу своїми силами, засобами, відповідно додатково не передбачена оплата Замовником додаткових послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу І Документації назва предмета закупівлі 38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники обліку газу) Лот №1 ДК 021:2015-38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники для обліку газу в асортименті); Лот №2 ДК 021:2015-38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники для обліку газу в асортименті).

Відповідно до підпункту 4.2 пункту 4 розділу І Документації опис окремої частини (частин) предмета закупівлі (лота), щодо якої можуть бути подані тендерні пропозиції Лот №1 ДК 021:2015-38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники для обліку газу в асортименті);

Лот №2 ДК 021:2015-38420000-5 - Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники для обліку газу в асортименті).

Додаток 3 до Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 1. Найменування товару:

Лічильник газу роторний G100 "ТЕМП" DN80 1/100, або еквівалент з характеристиками не гірше:… 2. Найменування товару:

Лічильник газу турбіний TZ/FLUXI G400 DN100, або еквівалент… Додаткові вимоги, що включаються в договір у випадку пропозиції еквівалентного лічильника газу: * *даний текст не включається у договір Постачальник своїми силами та засобами проводить зміни до наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу, погоджує ці зміни з контрагентами (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) та проводить оцінку відповідності вузлів обліку Замовника Технічному регламенту згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. №94 зі змінами "Про затвердження Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки" законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки.

Додаток 4 до Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ, відповідно до пункту 1.1.

якого Постачальник зобов’язується поставити Покупцеві ________________ (далі – Товар), зазначений в специфікації/-ях, що додається/ються до Договору і є його невід'ємною/-ими частиною/-ами), а Покупець - прийняти і оплатити такий Товар. Під поставкою Сторони розуміють передачу Товару Постачальником для прийняття Покупцем.

Відповідно до Оголошення про проведення Процедури закупівлі, розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу вид предмету закупівлі: Товари Відповідно до пункту 34 частини першої статті 1 Закону товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Скаржник не довів та документально не підтвердив, що вартість зміни до наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу, погодження цих змін з контрагентами (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) та проведення оцінки відповідності вузлів обліку Замовника Технічному регламенту згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. №94 зі змінами "Про затвердження Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки" законодавчо регульованих засобів вимірювальної технік перевищує вартість самих товарів.

Вимогами Документації передбачено, що Постачальник своїми силами та засобами проводить зміни до наявних у Замовника проектів комерційних вузлів обліку природного газу, погоджує ці зміни з контрагентами (Оператором ГТС та Операторами ГРМ) та проводить оцінку відповідності вузлів обліку Замовника Технічному регламенту згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. №94 зі змінами "Про затвердження Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки" законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки саме у випадку пропозиції еквівалентного лічильника газу.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, що Документація не передбачає чіткого порядку підготовки та надсилання підписаного проекту договору.

Скаржник, цитуючи пункти 2,3 розділу VI Документації зазначає, що Замовником не визначено чіткого порядку підготовки та надсилання проекту договору про закупівлі, зокрема не встановлено, що такий проект складається та надсилається Замовником переможцю, як і не встановлено строку, форму (паперову або електронну) та способу (поштою, кур’єром, електронною поштою) надсилання такого проекту.

Скаржник зазначає, що умови Документації закупівлі повинні передбачати чіткий порядок підготовки та надсилання проекту договору, який є зрозумілим та передбачуваним для переможця.

Замовник у поясненнях наводить відомості, які мають зазначатися у Документації згідно з частиною 2 статті 22 Закону.

Замовник додає, що серед зазначеного переліку відсутній пункт саме щодо порядку підготовки та надсилання підписаного проекту договору. Відповідно до розділу VІ.

"Документації Замовником зазначено наступну інформацію щодо укладання договору:

- пункт 2 щодо строку укладання договору;

- пункт 3 щодо проекту договору про закупівлю та порядок змін його умов;

- пункт 4 щодо істотних умов, що обов’язково включаються до договору про закупівлю;

- пункт 5 щодо дій замовника при відмові переможця тендеру підписати договір про закупівлю.

Окрім цього, враховуючи позицію органу оскарження Замовник розуміє, що йому в будь-якому випадку слід самостійно вчиняти заходи, направлені на підписання договору шляхом здійснення листування засобами поштового зв’язку та електронної пошти.

Таким чином, законодавство надає можливість організовувати процес таким чином, щоб не затримувати виконання закупівлі. Чіткий порядок і форма надсилання проекту договору можуть бути визначені вже після оголошення переможця, залежно від обставин кожної конкретної закупівлі. Це дозволяє прискорити процес укладання договору та виконання зобов'язань.

Замовник, як правило, на етапі укладання договору має можливість вести переговори з переможцем щодо способів та строків його підписання у межах чинного законодавства.

Порядок і форма надсилання проекту договору можуть бути узгоджені під час цих переговорів, що дозволяє сторонам вибрати найбільш зручний спосіб укладання договору в конкретній ситуації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Розділом VI Документації передбачено:

2.

Строк укладання договору Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів. У разі подання скарги до органу оскарження після оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю перебіг строку для укладання договору про закупівлю зупиняється.

З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника до органу оскарження договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через п’ять днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

3.

Проект договору про закупівлю та порядок змін його умов Поданням своєї тендерної пропозиції учасник інформує замовника про те, що він (учасник) підтверджує повну і беззаперечну згоду з усіма умовами, що вказані в проекті договору про закупівлю згідно з вимогами додатку №4 до тендерної документації.

Договір про закупівлю укладається відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої – п’ятої, сьомої — дев’ятої статті 41 Закону, та Особливостей. Зміни умов цього проекту договору можливі відповідно до чинного законодавства України та згідно з умовами укладеного за результатами проведених відкритих торгів договору.

Проект договору про закупівлю викладено у додатку №4 до тендерної документації.

Істотними умовами договору про закупівлю є предмет (найменування, кількість, якість), ціна та строк дії договору, а також умови, що визначені у проекті договору як істотні.

Інші умови договору про закупівлю істотними не визнаються та можуть змінюватися відповідно до норм Господарського та Цивільного кодексів України.

У разі проведення багатолотової закупівлі, інформацію зазначену у додатку №4 до тендерної документації, необхідно розглядати по кожному лоту окремо.

Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю. У разі якщо переможцем процедури закупівлі є об’єднання учасників, копія ліцензії або дозволу надається одним з учасників такого об’єднання учасників.

Поданням своєї тендерної пропозиції учасник гарантує укладення та виконання договору про закупівлю на умовах, що викладені замовником у додатку №4 до тендерної документації (проект договору).

Додаток № 4 Документації містить проект договору.

Відповідно до пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю.

Відповідно до частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема:

8) проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про відсутність підстав для задоволення Скарги.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Відмовити ПРИВАТНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ "ІВАНОФРАНКІВСЬКИЙ ЗАВОД "ПРОМПРИЛАД" (Код ЄДРПОУ:05782912) у задоволенні скарги від 21 листопада 2024 № UA-2024-11-15-010334-a.c1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга UA-2024-11-15-010334-a