Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 19507-р/пк-пз від 09.12.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "КРАЇНА ВІЛЬНИХ" (код ЄДРПОУ: 45122822) від 27 листопада 2024 № UA-2024-11-12-011140-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення переможця Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 29.11.2024 № 19036-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) 2) товариство з обмеженою відповідальністю ТОВ "МАКСІЛАЙН", Переможець) Скаржник
"МАКСІЛАЙН"
(надалі – Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 20.11.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, переможцем Процедури закупівлі визначено ТОВ "МАКСІЛАЙН".
Повідомлення про намір укласти договір з ТОВ "МАКСІЛАЙН" оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу 22.11.2024.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про визначення Переможця Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що Переможець надав у складі своєї Пропозиції надає наступні документи:
- "Лист - опис цукерок.Pdf". Даний документ складений згідно вимог Замовника, визначених п.7 Додатку №2 та містить опис (перелік) складових новорічного подарункового набору, що пропонується Учасником. Зокрема, п.8 – "цукерки "Creamel" тм Roshen, зазначено, що учасник не пропонує еквівалент.
- "якісні.Pdf". Даний документ, серед іншого, містить копію Декларації виробника/Посвідчення про якість №759 від 11.11.22 (єдина Декларація виробника/ Посвідчення про якість надане Учасником на цукерку "Creamel" тм Roshen).
Скаржник повідомляє, що звернувся з офіційним запитом до регіонального представника тм Рошен, щодо надання інформації про те, чи виготовляється цукерка "Creamel" тм Roshen у 2024 році, на що отримав офіційну відповідь про те, що "дану цукерку офіційно знято з виробництва у 2023 році".
На підставі вищевикладеного, Пропозиція Переможця має бути відхилена Замовником.
Замовник зазначає, що Переможець надав файл "Лист - опис цукерок". pdf." із зазначенням найменування, виробника або торгівельної марки солодощів, які він пропонує Замовнику у складі новорічного подарунку та файл "якісні. pdf.", який містить інформацію про якість на надану Учасником цукерку "Creamel" тм Roshen. За результатом розгляду тендерної пропозиції Учасника ТОВ "МАКСІЛАЙН" було визначено переможцем даної закупівлі. Усі вимоги Замовника учасником ТОВ "МАКСІЛАЙН" було виконано.
Жодних уточнень та запитань під час подання тендерної пропозиції від Скаржника протягом дозволеного часу, зокрема звернення щодо внесення змін у тендерну документацію, яка містить назву цукерки, яка знята з виробництва ще у 2023 році ( "Creamel" тм Roshen) не оприлюднено, що у свою чергу означає, що Скаржник усвідомлював усі свої дії, готуючи документи, інформацію, тощо подаючи тендерну пропозицію закупівлі на свій розсуд беручи до уваги вимоги даної закупівлі.
На момент оголошення переможцем закупівлі ТОВ "МАКСІЛАЙН" у Замовника не було наявної інформації щодо зняття/не зняття з виробництва того чи іншого виду солодощів, які купляє Замовник. Про це жодним чином не повідомив у період уточнень Скаржник. Також, у Скаржника була можливість попередити про це Замовника до того моменту, коли ТОВ "МАКСІЛАЙН" оголошено переможцем.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону з урахуванням пункту 47 Особливостей і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації, а саме:
- інформацією та документами, що підтверджують відповідність предмету закупівлі та тендерної пропозиції учасника необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі (згідно умов Додатку 2 до цієї тендерної документації та частини 6 цього розділу тендерної документації).
Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведені у Додатку № 2 Документації.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі (технічні вимоги).
1. Вага 1 новорічного подарункового набору має складати не менше 900 г (нетто);
2. Кількість цукерок(солодощів) в наборі: не менше 63 штук;
4. Крайній строк поставки товару– до 03 грудня 2024 року.
Таблиця 1 додатку 2 Документації містить перелік продукції, зокрема:
- Цукерки "Creamel" ТМ Roshen або еквівалент.
5. Термін придатності продукції, на момент поставки, повинен складати не менше 80% від установлених відповідною документацією для кожного окремого виду товару.
7. Учасник має надати у складі тендерної пропозиції лист за нижче наведеною формою на фірмовому бланку (у разі наявності такого бланку) за підписом керівника або уповноваженої особи, яка міститиме опис (перелік) складових (солодощів, цукерок, тощо) новорічного подарунку, що пропонується Учасником з зазначенням їх найменування, виробника або торгову марку. Перелік солодощів, які необхідні замовнику, наведений у Таблиці 1 додатку 2 тендерної документації. Учасник повинен вказати конкретні технічні характеристики запропонованого товару, які відповідають вимогам Замовника без виразів "не менше", "або еквівалент", тощо.
10. Учасник в складі тендерної пропозиції також:
10.1. На підтвердження якості та безпечності запропонованої продукції має надати посвідчення про якість, та/або декларацію виробника, та/або сертифікат відповідності на товар, що є предметом закупівлі.
У складі Пропозиції Переможця містяться, зокрема:
- лист (файл "Технічна специфікація.pdf"), відповідно до якого Переможцем зазначено, зокрема:
"ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН"
гарантує відповідність своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника, викладеним у тендерній документації, в тому числі у Додатку 2 до Тендерної документації:
… 5. Термін придатності продукції, на момент поставки, складатиме не менше 80% від установлених відповідною документацією для кожного окремого виду товару";
- лист опис (перелік) складових новорічного подарункового набору, що пропонується Учасником (файл "Лист - опис цукерок.pdf"), відповідно до якого Переможцем запропоновано, зокрема, цукерки "Creamel" ТМ Roshen;
- Декларація виробника/Посвідчення про якість від 11.11.2022 № 759 (файл "якісні.pdf"), в якій міститься інформація, зокрема, про ЦУКЕРКИ Creamel з горіховою начинкою ВКФ 0.8кг 19шт, щодо яких зазначено строк придатності до споживання від дати виготовлення – 12 міс.
Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:
- запит регіональному менеджеру ДП "КК "Рошен" від 25.11.2024 № 1, в якому зазначено наступне:
"Просимо Вас надати офіційну інформацію щодо цукерки "Creamel" ТМ "Рошен", а саме: чи здійснюється виготовлення даної цукерки в 2024 році";
- повідомлення від 27.11.2024 № 1 за підписом регіонального менеджера ДП "КК "Рошен", в якому зазначено, зокрема, наступне:
"На Ваш запит № 1 від 25 листопада 2024 року щодо виготовлення цукерки "Creamel" ТМ "Рошен" повідомляємо наступне: дану цукерку офіційно знято з виробництва у 2023 році".
Враховуючи надані Скаржником документи, Переможцем у складі Пропозиції надано недостовірну інформацію щодо запропонованого товару, зокрема, щодо пропозиції цукерки "Creamel" ТМ Roshen з терміном придатності на момент поставки не менше 80% від установлених відповідною документацією.
Відповідно до вимог абзацу третього підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.
Враховуючи викладене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозиції Переможця, визначені підпунктом 1 пункту 44 Особливостей.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Переможця мала бути відхилена на підставі вимог пункту 44 Особливостей.
Не відхиливши Пропозицію Переможця, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей, згідно з яким замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, зокрема, коли учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про визначення переможця Процедури закупівлі.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ЗГУРІВСЬКУ СЕЛИЩНУ РАДУ (код ЄДРПОУ: 04360296) скасувати рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "МАКСІЛАЙН" (код ЄДРПОУ: 45221291) переможцем процедури закупівлі — "Новорічний подарунковий набір солодощів Код за ДК 021:2015 (CPV) "Єдиний закупівельний словник" -ДК 021:2015: 15840000-8 - Какао, шоколад та цукрові кондитерські вироби", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-1112-011140-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель при прийнятті рішення, дії чи бездіяльності Замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників.
Скарга щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель при прийнятті рішення, дії чи бездіяльності Замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників. Замовник визначив переможцем закупівлі учасника, тендерна пропозиція якого не відповідає умовам тендерної документації (технічній специфікації) Замовника · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Скасувати рішення про переможця. Зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення переможцем закупівлі ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН" та перейти до розгляду пропозицій наступних Учасників.
22.11.2024 року, Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН" (далі – Учасник) визначено переможцем закупівлі та прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем закупівлі.
Скаржник НЕ погоджується з Рішенням Замовника з наступних підстав:
Додаток №2 «Інформація про необхідні технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі (технічні вимоги)» містить Таблицю №1, в якій перечислені назви цукерок, які Замовник хотів би бачити у складі новорічного подарункового набору, кожна позиція містить фразу «або еквівалент». Зокрема 8 позиція «цукерки «Creamel» тм Rochen або еквівалент.
Також Додатком №2, серед іншого, вимагалося:
«7. Учасник має надати у складі тендерної пропозиції лист за нижче наведеною формою на фірмовому бланку (у разі наявності такого бланку) за підписом керівника або уповноваженої особи, яка міститиме опис (перелік) складових (солодощів, цукерок, тощо) новорічного подарунку, що пропонується Учасником з зазначенням їх найменування, виробника або торгову марку. Перелік солодощів, які необхідні замовнику, наведений у Таблиці 1 додатку 2 тендерної документації. Учасник повинен вказати конкретні технічні характеристики запропонованого товару, які відповідають вимогам Замовника без виразів «не менше», «або еквівалент», тощо».
Крім того, п 10.1. Додатку №2 вимагалося:
«На підтвердження якості та безпечності запропонованої продукції має надати посвідчення про якість, та/або декларацію виробника, та/або сертифікат відповідності на товар, що є предметом закупівлі».
На виконання вимог Замовника, встановлених Додатком №2, учасник ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН", у складі своєї тендерної пропозиції надає наступні документи:
- «Лист - опис цукерок». Pdf. Даний документ складений згідно вимог Замовника, визначених п.7 Додатку №2 та містить опис (перелік) складових новорічного подарункового набору, що пропонується Учасником. Зокрема п.8 – «цукерки «Creamel» тм Roshen, зазначено що учасник НЕ пропонує еквівалент.
- «якісні». Pdf. Даний документ, серед іншого, містить копію Декларації виробника/Посвідчення про якість №759 від 11.11.22 року (єдина Декларація виробника/ Посвідчення про якість надане Учасником на цукерку «Creamel» тм Roshen).
Готуючи тендерну пропозицію, згідно вимог Замовника, ми звернулися до офіційного дистриб’ютора тм Рошен у Вінницькій області з метою придбати дану цукерку, щоб в подальшому подати її у складі новорічного подарунку, але отримали усну відповідь, що даний продукт знято з виробництва виробником ще у 2023 році. Оскільки Замовником було передбачено «еквівалент», наша компанія, у складі своєї тендерної пропозиції запропонувала інший товар, з аналогічними технічними та якісними характеристиками. Натомість учасник ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН" залишив саме «Creamel» тм Roshen.
Після оголошення переможцем закупівлі учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МАКСІЛАЙН», через систему закупівель ми опублікували звернення до Замовника наступного змісту:
«Шановний Замовнику! Вашим рішенням Було визнано переможцем даної Закупівлі ТОВ "МАКСІЛАЙН" Хочемо звернути Вашу увагу, що даний Учасник запропонував у складі Новорічного подарункового набору, кінцевим споживачем якого будуть діти, складові, які офіційно зняті з виробництва, деякі , що найжахливіше, більше року тому . При цьому Учасник свідомо пропонував дані цукерки, так як в складі пропозиції надані якісні посвідчення за 2022 рік. Просимо Вас змінити своє рішення про визначення ТОВ "МАКСІЛАЙН" переможцем. Вибачте, але в іншому разі, змушені звернутися до АМКУ. З повагою!»
На що отримали наступну відповідь:
«Шановний Учаснику. На Вашу вимогу повідомляємо. На встановлені в тендерній документації вимоги учасником ТОВ «МАКСІЛАЙН» надано у складі тендерної пропозиції інформацію та підтверджуючі документи. Оскільки в Замовника відсутня інформація, що дійсно підтверджує зняття з виробництва цукерок, а додаткових вимог до документів, що підтверджують якість товарів не було, вважаємо що Учасником ТОВ «МАКСІЛАЙН» надано всі документи, що вимагалися тендерною документацією, відповідно підстави для відхилення пропозиції Учасника ТОВ «МАКСІЛАЙН» відсутні».
п. 42. «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» передбачено, що «Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником/переможцем процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції». Натомість, Замовник проігнорував надану нами інформацію та права надані йому Особливостями.
Для відновлення справедливості, ТОВ «КРАЇНА ВІЛЬНИХ» все ж звернулася з офіційним запитом до регіонального представника тм Рошен, щодо надання інформації про те чи виготовляється цукерка «Creamel» тм Roshen у 2024 році, на що отримали офіційну відповідь про те, що «дану цукерку офіційно знято з виробництва у 2023 році». (Лист запит та лист відповідь додаємо).
На підставі вищевикладеного, тендерна пропозиція учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН" має бути відхилена Замовником (пп.2п.3 розділу 5. «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації).
Не відхиливши тендерну пропозицію учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАКСІЛАЙН" Замовник порушив норми п.2 ст. 44 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» та принципи здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, визначені ст..5 ЗУ «Про Публічні закупівлі».