Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 18508-р/пк-пз від 18.11.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "УКРАЇНСЬКИЙ РЕСОРНИЙ ЦЕНТР" (код ЄДРПОУ: 40404935) від 07 листопада 2024 № UA-2024-10-31-012025-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 11.11.2024 № 18148-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Скаржник 17.11.2024 надав додаткові пояснення до Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що у підпункті 2 пункту 2 додатку 1 Документації "Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів"" встановлене наступне обмеження до учасників: "2.1. Надати документи, що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів", затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, а саме: - на підтвердження виконання вимоги "мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)" надається скан-копія документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації (щодо ТЗ вказаного в технічному завданні) від Виробника базового шасі КТЗ або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб'єкта господарювання* у вигляді відповідного акту приймання-передачі або аналогічного за змістом документу та/або інформаційного листа від Виробника базового шасі КТЗ (або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб’єкта господарювання*) щодо надання Учаснику необхідного інформаційного забезпечення, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем). * Інший суб’єкт господарювання – будь-яка юридична або фізична особа, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника базового шасі КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника базового шасі КТЗ.".
Скаржник вважає зазначену вимогу дискримінаційною, оскільки зазначену вимогу може виконати лише офіційний представник виробника на території України, який заздалегідь має можливість отримати такий документ у встановлений термін або вже має його.
Скаржником були зроблені відповідні запити до виробника, як електронною поштою, так і Укрпоштою. Проте станом на 07.11.2024 Скаржник не отримав жодної відповіді на запит щодо надання такого документа. Офіційні представники на території України також не надають такий документ, оскільки Скаржник є їх конкурентом на цьому ринку та заради них цю вимогу і було встановлено, щоб участь могли прийняти тільки вони.
Також на офіційному сайті виробника наявне посилання на Технічну інформаційну систему (TIS). Toyota пропонує легкий і негайний доступ до багатьох сервісних публікацій онлайн через Технічну інформаційну систему (TIS). TIS доступний для громадськості через підписку. Підписки на цю інформаційну службу можна придбати для щоденного, щомісячного або річного доступу. TIS надає доступ до всіх ключових сервісних, сервісних та довідкових публікацій, необхідних для підтримки транспортних засобів Toyota, включаючи: • Посібники з ремонту зіткнення • Схеми електропроводки • Посібники користувача • Посібники з ремонту • Бюлетені Технічного Обслуговування (TSB).
Скаржник зазначає, що придбав доступ до цієї системи і має необхідні документи, проте саме документ від третьої сторони який би виконував цю вимогу він отримати не може, оскільки з моменту оголошення закупівлі він зробив запити і не отримав жодної відповіді на них.
Цією вимогою Замовник безпідставно ставить Скаржника у залежність від третьої сторони яка не зобовʼязана взагалі давати будь-які листи, довідки чи підтверджуючі акти.
Також ніякої конкретики яка саме ремонтна документація та яке саме забезпечення вимагається. Вимога викладена дуже абстрактно і дозволяє дуже широко її трактувати.
Також Скаржник просить звернути увагу, що у переліку транспорту в технічному завданні наявні автомобілі 2016-2018 років випуску (крім однієї 2022 року), і вони не перебувають на гарантійному обслуговуванні, а отже під час проведення ремонту та ТО негарантійних машин, жодних технічних переваг не буде мати учасник який буде мати підтвердження від третьої сторони, оскільки це жодним чином не впливає на якість надання послуг, вся необхідна документація для ремонту і так наявна у відкритому доступі, а сама вимога встановлена для обмеження кола потенційних учасників, таких як Скаржник.
Скаржник зазначає, що є учасником з багаторічним досвідом з ремонту автомобільного транспорту, навіть у того самого замовника, що підтверджується доданим аналогічним договором, і Скаржник має все необхідне обладнання та документації для проведення такого ремонту, а отримати листа від третьої сторони на практиці виявилося неможливим оскільки Скаржник є конкурентом офіційних представників виробника і вони не зацікавлені надавати таким учасникам як Скаржник жодних документів для участі у закупівлях.
Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:
- лист, надісланий підприємству з іноземними інвестиціями "Тойота-Україна" ПП "Тойота-Україна" від 01.11.2024 № 01/11/24-1, в якому зазначено, зокрема:
"Ми є компанією, що зорієнтована на виконання послуг з ремонту та обслуговуванню та технічного огляду транспортних засобів на території України. Для участі у публічній закупівлі за № UA-2024-10-31-012025-а (яка доступна для перегляду за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-10-31-012025-а) нам необхідно отримати від вас документ про наявність в нас інформаційного забезпечення від виробника (Toyota), зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)" Нам відомо про наявність всієї такої документації на вашому офіційному ресурсі TIS за посиланням https://support.toyota.com/s/article/Where-can-I-find-Toyo-7707?language=en US Сам доступ до програми TIS ми придбали і інформаційні ремонтні документи отримали, проте такого документу, який би підтвердив наявність вищезазначених документів ми не маємо від вас, тому просимо його надати".
Замовник зазначає, що враховуючи, що більшість транспортних засобів без виключень працюють в надскладних польових умовах з метою виконання виробничих завдань для забезпечення енергонезалежності нашої держави, виникає потреба в своєчасному якісному технічному обслуговуванні та поточному ремонті транспортних засобів, в тому числі, марки Toyota. Також слід зауважити, що робота транспортних засобів підприємства здійснюється шляхом пересування дорогами загального користування, відповідно потребує, виконання вимог Закону України "Про дорожній рух", Правил дорожнього руху України, інших нормативних документів у сфері регулювання дорожнього руху та технічного стану транспорту, які є обов’язковими, оскільки вимогами ЗУ "Про дорожній рух" передбачено:
ст.36. Основні вимоги щодо технічного обслуговування і ремонту транспортних засобів. Власники транспортних засобів або особи, які їх експлуатують, зобов'язані забезпечувати своєчасне і в повному обсязі проведення робіт по їх технічному обслуговуванню і ремонту згідно з нормативами, встановленими виробниками відповідних транспортних засобів.
Правилами дорожнього руху України встановлено:
п.31.1 Технічний стан транспортних засобів та їх обладнання повинні відповідати вимогам стандартів, що стосуються безпеки дорожнього руху та охорони навколишнього середовища, а також правил технічної експлуатації, інструкцій підприємств-виробників та іншої нормативно-технічної документації.
Наказом Міністерства інфраструктури України №615 від 28.11.2014 року затверджено "Правила надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів", які регулюють взаємовідносини між замовником і виконавцем послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів, їх складових частин (систем), а також вимоги щодо контролю за відповідністю наданих послуг.
Замовник звертає увагу, що п.2 розділу ІХ "Права й обов’язки виконавця" цього наказу обов’язком Виконавця зокрема є:
застосовувати переважно складові частини та системи, передбачені технологічною документацією виробника КТЗ, що ремонтується;
мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
Враховуючи норми вищезазначених законодавчих та нормативних документів, в розділі "1.2. Інші вимоги до учасників закупівель", п. 2 "Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів" додатку №1 до тендерної документації Замовником було встановлено зазначену вимогу. Даною вимогою передбачено декілька варіантів підтвердження наявності інформаційного забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації, а саме:
- від Виробника базового шасі колісного транспортного засобу, де в даному випадку виробником є Toyota motor corporation;
- від дочірнього підприємства виробника колісного транспортного засобу, в даному випадку Toyota motor corporation;
- від імпортера Toyota motor corporation, де в даному випадку є ПІІ "Тойота Україна";
- від іншого суб’єкта господарювання, де іншим суб’єктом може бути будь-яка фізична або юридична особа, яка має право надати скан-копію документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації.
З метою максимального розширення кола учасників, Замовником було направлено листа-звернення №УГПГФ від 26.08.2024 №827 до імпортера ПІІ "Тойота Україна" з проханням надавати підтвердження добросовісному(-им) учаснику(-ам), які мають необхідне інформаційне забезпечення та експлуатаційну, ремонтну, технологічно документацію відповідно до наказу.
Слід зауважити, що Скаржник акцентує увагу саме на одному варіанті підготування даних документів, де Замовником передбачено більший перелік варіантів підтвердження та вжито відповідні заходи з метою забезпечення максимальної та добросовісної конкуренції на майданчику закупівель.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 3 розділу ІІІ Документації Замовником встановлюються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень Особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавства відповідно до додатку №1 цієї тендерної документації.
Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі.
1.2. Інші вимоги до учасників закупівлі.
2. Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів".
Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів", затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, а саме:
2.2. на підтвердження виконання вимоги "мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)" надається скан-копія документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації (щодо ТЗ вказаного в технічному завданні) від Виробника КТЗ або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб'єкта господарювання* у вигляді відповідного акту приймання-передачі або аналогічного за змістом документу та/або інформаційного листа від Виробника КТЗ (або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб’єкта господарювання*) щодо надання Учаснику необхідного інформаційного забезпечення, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
* Інший суб’єкт господарювання – будь-яка юридична або фізична особа, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника КТЗ.
Слід зазначити, що вимогами Документації передбачено можливість надати документ, який підтверджує факт отримання учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації не лише від виробника чи офіційного представника виробника.
Враховуючи викладене, а також можливість надати документ, який підтверджує факт отримання учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації, зокрема, від іншого суб’єкта господарювання, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про відсутність підстав для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити приватному підприємству "УКРАЇНСЬКИЙ РЕСОРНИЙ ЦЕНТР" (код ЄДРПОУ: 40404935) у задоволенні скарги від 07 листопада 2024 № UA-2024-10-31-012025a.b1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
Пункт щодо дискримінаційної вимоги · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства
У підпункті 2 пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації «Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ «Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів»» встановлене наступне обмеження до учасників:
« 2.1. Надати документи, що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ «Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів», затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, а саме:
- на підтвердження виконання вимоги «мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)» надається скан-копія документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації (щодо ТЗ вказаного в технічному завданні) від Виробника базового шасі КТЗ або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб'єкта господарювання* у вигляді відповідного акту приймання-передачі або аналогічного за змістом документу та/або інформаційного листа від Виробника базового шасі КТЗ (або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб’єкта господарювання*) щодо надання Учаснику необхідного інформаційного забезпечення, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
* Інший суб’єкт господарювання – будь-яка юридична або фізична особа, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника базового шасі КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника базового шасі КТЗ.»
Вважаємо зазначену вимогу дискримінаційною, оскільки зазначену вимогу може виконати лише офіційний представник виробника на території України який заздалегідь має можливість отримати такий документ у встановлений термін, або вже має його.
Нами були зроблені відповідні запити до виробника як електронною поштою так і Укрпоштою. Проте станом на 07.11.2024 ми не отримали ЖОДНОЇ відповіді на наш запит щодо надання такого документу.
Офіційні представники на території України також не надають такий документ оскільки ми є їх конкурентами на цьому ринку, та заради них цю вимогу і було встановлено, щоб участь могли прийняти тільки вони.
Також на офіційному сайті виробника наявне посилання на Технічну інформаційну систему (TIS).
Toyota пропонує легкий і негайний доступ до багатьох сервісних публікацій онлайн через Технічну інформаційну систему (TIS). TIS доступний для громадськості через підписку. Підписки на цю інформаційну службу можна придбати для щоденного, щомісячного або річного доступу.
TIS надає доступ до всіх ключових сервісних, сервісних та довідкових публікацій, необхідних для підтримки транспортних засобів Toyota, включаючи:
• Посібники з ремонту зіткнення
• Схеми електропроводки
• Посібники користувача
• Посібники з ремонту
• Бюлетені Технічного Обслуговування (TSB)
Ми придбали доступ до цієї системи і маємо необхідні документи, проте саме документ від третьої сторони який би виконував цю вимогу ми отримати НЕ МОЖЕМО, оскільки с моменту оголошення закупівлі ми зробили запити і не отримал жодної відповіді на них.
Цією вимогою Замовник безпідставно ставить скаржника у залежність від третьої сторони яка не зобовʼязана взагалі давати нам будь-які листи, довідки чи підтверджуючі акти. Також ніякої конкретики яка саме ремонтна документація та яке саме забезпечення вимагається. Вимога викладена дуже абстрактно і дозволяє дуже широко її трактувати.
Також просимо звернути увагу що у переліку транспорту у технічному завданні наявні автомобілі 2016-2018 років випуску (крім однієї 2022 року), і вони не перебувають на гарантійному обслуговуванні, а отже під час проведення ремонту та ТО негарантійних машин, жодних технічних переваг не буде мати учасник який буде мати підтвердження від третьої сторони, оскільки це жодним чином не впливає на якість надання послуг, вся необхідна документація для ремонту і так наявна у відкритому доступі, а сама вимога встановлена для обмеження кола потенційних учасників, таких як Скаржник. Ми є учасником з багаторічним досвідом з ремонту автомобільного транспорту, навіть у того самого замовника, що підтверджується доданим аналогічним договором, і ми маємо все необхідне обладнання та документації для проведення такого ремонту, а отримати листа від третьої сторони на практиці виявилося неможливим оскільки ми є конкурентами офіційних представників виробника і вони не зацікавлені надавати таким учасникам як скаржник жодних документів для участі у закупівлях. Крім того, ще раз наголошуємо на тому, що замовник безпідставно ставить скаржника у залежність від третьої сторони яка не зобовʼязана взагалі давати нам будь-які листи чи довідки.
У відповідності до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) передбачається, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Окрім того просимо звернути увагу на те, що зазначена інформація від виробника не дає жодних переваг учаснику який має можливість отримати її від виробника над тими хто не має, оскільки жодним чином це не впливає на якість надання послуг і не є обовʼязковим для проведення ремонту та ТО КТЗ Toyota.
Також ще рік тому нами було укладено та виконано Договір № УГВС242-25-23 від 31.07.2023 з тим самим замовником щодо таких же само автомобілів марки Toyota. Договір було виконано якісно і відповідно до всім умов, жодних зауважень за ним не було. І без жодних документів від третіх сторін які замовник почав прописувати з цього року.
Вважаємо зазначену вимогу дискримінаційною, оскільки замовник вимагає наявність документу від третьої сторони, а не самої документації яка необхідна для надання послуг.
Це вже третя спроба замовника застосувати цю незаконну вимогу і він про це чудово знає, оскільки за двома попередніми скаргами було отримано рішення комісії щодо необхідності усунути незаконну вимогу, а саме:
№12009-р/пк-пз від 11.07.2024 та No 13726-р/пк-пз від 13.08.2024
Доречі по цих скаргах ми також зверталися до виробників КТЗ та їх представників щодо надання нам підтвердження проте станом на 07.11.2024 жодної відповіді отримано не було. Замовник по цих закупівлях також ігнорує рішення АМКУ щодо усунення дискримінаційних вимог що викладені у такій саме спосіб як в цій закупівлі.