Зарядна станція EkoFlow DELTA Pro

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 18276-р/пк-пз від 12.11.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Комерс Еліт Солюшнс Груп" (код ЄДРПОУ:

45203623) від 03 листопада 2024 № UA-2024-10-30-009580-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 05.11.2024 № 17876-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3, зокрема п. 3.5.-3.6. встановлює наступні вимоги:

"3.5. Для належного захисту інтересів Замовника щодо авторизованого джерела постачання за даними торгами учасники торгів повинні надати лист авторизацію від виробника або його офіційного представника на території України, який підтверджує партнерські відносини між учасником та виробником або його офіційним представником в Україні. У документі має бути чітко визначено назву замовника, назву та ідентифікатор предмета закупівлі.

3.6. У складі тендерної пропозиції подається гарантійний лист виробника товару, що підтверджує можливість поставки запропонованого товару у необхідній кількості, необхідної якості та в терміни, визначені цією тендерною документацією та тендерною пропозицією учасника торгів, із посиланням на номер оголошення".

ТОВ "КЕС Груп" вважає, що п. 3.5.-3.6 додатку 3, що встановлюють вимоги до Учасника надати лист авторизацію від виробника або його офіційного представника на території України та гарантійний лист виробника товару, є дискримінаційними з огляду на нижченаведене.

Замовник необґрунтовано обмежив коло суб’єктів, які мають надати лист (лише виробник та офіційного представництва в Україні). Така продукція реалізовується також дилерами, представниками, дистриб`юторами. Компанія Скаржника співпрацює з компаніями, які є диллерами та дистриб`юторами, тому не може надати листа від виробників або їх офіційних представництв в Україні запропонованого товару.

Крім того, Скаржник звертався до ТОВ "РОБОТІКС ДІСТРІБЬЮШН", код ЄДРОПУ 44961755, із листом-прохання про надання авторизаційного листа для участі у даній закупівлі, проте відповіді Скаржником отримано не було.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати копію листа саме від виробників або їх офіційних представництв в Україні запропонованого Учасником товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Замовник зазначає, що з метою визначення найбільш надійного постачальника, який поставить якісний, ліцензійний товар та забезпечить його гарантійне обслуговування, в тендерній документації зазначена вимога для надання авторизаційного листа від товаровиробника або його офіційного представника (дистриб’ютора) в Україні.

Авторизаційний лист від виробника забезпечує додаткові гарантії поставки необхідного товару, зменшить рівень ризику поставки неякісних чи фальсифікованих товарів (адже виробник або імпортер надаючи такого листа авторизації/гарантійного листа, буде ознайомлений з умовами та термінами поставки товару, який він виробляє або завозить).

Авторизаційний лист може бути виданий не лише виробником але й офіційним представником виробника (дистриб’ютором) - це право відношення, відповідно до якого одна сторона (представник) на підставі набутих нею повноважень виступає і діє від імені іншої особи, яку представляє, створюючи, змінюючи чи припиняючи безпосередньо для неї цивільні права та обов’язки.

Отже, представником вважається юридична особа, яка діє в інтересах іншої особи, тобто комерційним представництвом вважають розповсюдження, реалізацію та рекламування продукції на користь третьої особи. Таким чином, в кожного з виробників є декілька представництв, дистриб’юторів та інших осіб, що здійснюють комерційну діяльність та діють в його інтересах.

Від так, встановлення вимоги щодо надання авторизаційного листа від офіційного дистриб’ютора в Україні не є дискримінаційною, оскільки не обмежує коло можливих учасників закупівлі, і будь-який постачальник має змогу звернутися до офіційного дистриб’ютора для отримання авторизаційного листа.

Окрім того, Скаржник звернувся до офіційного представника (дистриб’ютора) ТОВ "РОБОТІКС ДІСТРІБЬЮШН", код ЄДРОПУ 44961755, із листом-проханням про надання авторизаційного листа для участі у даній закупівлі. Вказаний лист датовано тією ж датою, що і цю скаргу, а саме - 03.11.2024. Тому логічно, що відповідь на вказаний лист Скаржником на момент звернення зі скаргою – 03.10.2024 отримано не було.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

3. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

3.5. Для належного захисту інтересів Замовника щодо авторизованого джерела постачання за даними торгами учасники торгів повинні надати лист авторизацію від виробника або його офіційного представника на території України, який підтверджує партнерські відносини між учасником та виробником або його офіційним представником в Україні. У документі має бути чітко визначено назву замовника, назву та ідентифікатор предмета закупівлі.

3.6. У складі тендерної пропозиції подається гарантійний лист виробника товару, що підтверджує можливість поставки запропонованого товару у необхідній кількості, необхідної якості та в терміни, визначені цією тендерною документацією та тендерною пропозицією учасника торгів, із посиланням на номер оголошення.

Слід зазначити, що Документацією передбачено надання листа лише від виробника продукції або його офіційного представника на території України.

Разом з тим, Документацією не передбачено можливість надати лист від дилера, дистриб'ютора, постачальника тощо, у зв'язку з чим Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати лист авторизацію саме від виробника або його офіційного представника на території України, який підтверджує партнерські відносини між учасником та саме виробником або його офіційним представником в Україні, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати гарантійний лист саме виробника товару, що підтверджує можливість поставки запропонованого товару у необхідній кількості, необхідної якості та в терміни, визначені цією тендерною документацією та тендерною пропозицією учасника торгів, із посиланням на номер оголошення, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Головне управління Пенсійного фонду України у Вінницькій області (код ЄДРПОУ: 13322403) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Зарядна станція EkoFlow DELTA Pro", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-30-009580-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Дискрімінаційні умови