Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 18334-р/пк-пз від 13.11.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕЛЛОЙЛ" (код ЄДРПОУ: 45119982) від 04 листопада 2024 № UA-2024-10-30-007008-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.11.2024 № 17944-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним та якісним вимогам до предмета закупівлі: "- довідку довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів, в тому числі на території Полтавської області. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів".
Вимагаючи зберігання пального в тому числі на території Полтавської області ,штучно обмежити коло потенційних учасників, оскільки участь у закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які мають зберігання пального в тому числі на території Полтавської області Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону.
Скаржник повідомляє, що Замовник штучно обмежив коло потенційних учасників, оскільки участь у закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які мають зберігання пального на території Полтавської області.
Відповідно до Розідлу 8 ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови.Технічні умови, Транспортування та зберігання Бензин А-95 здійснюються згідно з ДСТУ 4454 (розділи 8, 9 та додаток А).
Однак ні ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови, ні ДСТУ 4454:2005 Нафта і нафтопродукти. Маркування, пакування, транспортування та зберігання, не містять вимог та посилань на необхідність розташування сховищ для зберігання нафотопродуктів в тому числі на території Полтавської області або в жодні іншій конкретній адміністративно-територіальній одиниці.
Дана вимога окрім того, що порушує абз. 2 п. 29 Особливостей, також є дискримінаційною, та такою що обмежує добросовісну конкуренцію серед учасників.
У ТОВ "ВЕЛЛОЙЛ" наявне місце для зберігання нафтопродуктів за адресою м.Запоріжжя, вул. Миколи Краснова,буд 13 відповідно до договору № 18 від 18 січня 2024р.
зберігання нафтопродуктів на складі.
Відповідна вимога обмежує Скаржника у праві на участь, при цьому не впливає якість та можливість постачання Товару.
Скаржник також повідомляє, що надання інформації про наявність складу паливомастильних матеріалів (нафтобази) з зазначенням адреси, в умовах війни несе ризики для безпеки суспільства.
Замовником необгрунтовано встановлена вимога, щодо необхідності наявності сховища для зберігання нафтопродуктів в тому числі на території Полтавської області.
Замовник зазначає, що ним було прийнято рішення внести зміни до тендерної документації та оголошення про проведення відкритих торгів наступного змісту, зокрема:
1. У тендерній документації:
1.1. В абзаці сьомому Переліку інформації та документів, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним та якісним вимогам до предмета закупівлі Додатку № 4 "Технічні та якісні характеристики предмета закупівлі", що повинні надати учасники процедури закупівлі в складі тендерних пропозицій, слова та розділові знаки ", в тому числі на території Полтавської області" виключити.
1.2. У пункті 9 Додатку № 6 "Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (узагальнений)" слова та розділові знаки ", в тому числі на території Полтавської області" виключити.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі: Бензин А-95 (наливом) (код 09130000-9 згідно ДК 021:2015 (нафта і дистиляти)).
Додаток 4 Документації містить технічні та якісні характеристики предмета закупівлі.
Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним та якісним вимогам до предмета закупівлі:
- довідку довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів, в тому числі на території Полтавської області. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів.
Додаток 6 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (узагальнений):
9. Довідка довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів, в тому числі на території Полтавської області. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів.
Замовником 05.11.2024 внесено зміни до Документації.
Відповідно до додатку 4 Документації (в редакції від 05.11.2024):
Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним та якісним вимогам до предмета закупівлі:
- довідку довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів.
Відповідно до додатку 6 Документації (в редакції від 05.11.2024):
9. Довідка довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів.
Відповідно до пункту 29 Особливостей У разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Відповідно до пункту 1 частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.
За таких умов, Замовник, вимагаючи підтвердження наявності в учасника місць зберігання нафтопродуктів, застосував положення пункту 1 частини другої статті 16 Закону.
Враховуючи наведене, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Виконавчий комітет Диканської селищної ради (код ЄДРПОУ:
04383133) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин А-95 (наливом)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-30-007008-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Замовником було розпочато тендерну процедуру (відкриті торги з особливостями) ідентифікатор закупівлі: UA-2024-10-30-007008-a При цьому, Замовником були порушені принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників, а саме недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Замовником було розпочато тендерну процедуру (відкриті торги з особливостями) ідентифікатор закупівлі: UA-2024-10-30-007008-a При цьому, Замовником були порушені принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників, а саме недискримінація учасників та рівне ставлення до них. · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Тендерна документація розробляється та оприлюднюється в електронній системі закупівель з урахуванням чинного законодавства, а саме Закону України (надалі - Закону) «Про публічні закупівлі» та постановою Кабінетів Міністрів України про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (надалі – особливості), а саме ст. 22-23 Закону України, а також п.28-29 Особливостей. «У разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, ДИЗЕЛЬНОГО ПАЛЬНОГО, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі» Відповідно до вищевикладеного замовник зобов’язаний установлювати вимоги до предмета даної закупівлі виключно із національного стандарту, а саме - ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови В складі тендерної документації міститься: Додаток № 4 ТЕХНІЧНІ ТА ЯКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним та якісним вимогам до предмета закупівлі: «- довідку довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів, в тому числі на території Полтавської області. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів» - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників». Вимагаючи зберігання пального в тому числі на території Полтавської області ,штучно обмежити коло потенційних учасників, оскільки участь у закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які мають зберігання пального в тому числі на території Полтавської області Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників». Штучно обмежити коло потенційних учасників, оскільки участь у закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які мають зберігання пального на території Полтавської області Відповідно до Розідлу 8 ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови.Технічні умови, Транспортування та зберігання Бензин А- 95 здійснюються згідно з ДСТУ 4454 (розділи 8, 9 та додаток А). Однак ні ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови, ні ДСТУ 4454:2005 Нафта і нафтопродукти. Маркування, пакування, транспортування та зберігання, не містять вимог та посилань на необхідність розташування сховищ для зберігання нафотопродуктів в тому числі на території Полтавської області або в жодні іншій конкретній адміністративно-територіальній одиниці. Дана вимога окрім того, що порушує абз. 2 п. 29 Особливостей, також є дискримінаційною, та такою що обмежує добросовісну конкуренцію серед учасників. ТОВ «ВЕЛЛОЙЛ» має намір прийняти участь у закупівлі Бензин А-95 (наливом) ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2024-10-30-007008-a. У ТОВ «ВЕЛЛОЙЛ» наявне місце для зберігання нафтопродуктів за адресою м.Запоріжжя, вул. Миколи Краснова,буд 13 відповідно до договору № 18 від 18 січня 2024р. зберігання нафтопродуктів на складі. Відповідна вимога обмежує нас у праві на участь, при цьому не впливає якість та можливість постачання Товару. А також хочемо зауважити, що надання інформації про наявність складу паливо-мастильних матеріалів (нафтобази) з зазначенням адреси, в умовах війни несе ризики для безпеки суспільства. Замовником необгрунтовано встановлена вимога, щодо необхідності наявності сховища для зберігання нафтопродуктів в тому числі на території Полтавської області. Також варто зазначити, що у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації проти України була пошкоджено або повністю знищенна велика кількість сховищ для зберігання нафтопродуктів, тому для збереження конкуретного середовища, сприяння розвитку економічної конкуренції встановлення такої вимоги є недопустимим. З огляду на викладене встановлення в тендерній документації вимоги зазначеної Додаток № 4 ТЕХНІЧНІ ТА ЯКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ до тендерної документації, порушує права ТОВ «ВЕЛЛЙОЛ» є дискримінаційною та суттєво звужує конкуренцію, що в свою чергу є порушенням ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». До Скарги надаємо наступні документальні підтвердження/докази :
Тендерна документація розробляється та оприлюднюється в електронній системі закупівель з урахуванням чинного законодавства, а саме Закону України (надалі - Закону) «Про публічні закупівлі» та постановою Кабінетів Міністрів України про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (надалі – особливості), а саме ст. 22-23 Закону України, а також п.28-29 Особливостей.
«У разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, ДИЗЕЛЬНОГО ПАЛЬНОГО, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі»
Відповідно до вищевикладеного замовник зобов’язаний установлювати вимоги до предмета даної закупівлі виключно із національного стандарту, а саме - ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови
В складі тендерної документації міститься:
Додаток № 4 ТЕХНІЧНІ ТА ЯКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ
Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним та якісним вимогам до предмета закупівлі: «- довідку довільної форми про наявність в учасника місць зберігання нафтопродуктів, в тому числі на території Полтавської області. Для підтвердження інформації, зазначеної у вказаній довідці учасник повинен надати копії документів про право власності на місце зберігання нафтопродуктів та/або копії документів на право оренди місця зберігання нафтопродуктів та/або копію договору зберігання нафтопродуктів»
- Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників».
Вимагаючи зберігання пального в тому числі на території Полтавської області ,штучно обмежити коло потенційних учасників, оскільки участь у закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які мають зберігання пального в тому числі на території Полтавської області Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників».
Штучно обмежити коло потенційних учасників, оскільки участь у закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які мають зберігання пального на території Полтавської області
Відповідно до Розідлу 8 ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови.Технічні умови, Транспортування та зберігання Бензин А- 95 здійснюються згідно з ДСТУ 4454 (розділи 8, 9 та додаток А).
Однак ні ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. Технічні умови, ні ДСТУ 4454:2005 Нафта і нафтопродукти. Маркування, пакування, транспортування та зберігання, не містять вимог та посилань на необхідність розташування сховищ для зберігання нафотопродуктів в тому числі на території Полтавської області або в жодні іншій конкретній адміністративно-територіальній одиниці.
Дана вимога окрім того, що порушує абз. 2 п. 29 Особливостей, також є дискримінаційною, та такою що обмежує добросовісну конкуренцію серед учасників.
ТОВ «ВЕЛЛОЙЛ» має намір прийняти участь у закупівлі Бензин А-95 (наливом) ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2024-10-30-007008-a. У ТОВ «ВЕЛЛОЙЛ» наявне місце для зберігання нафтопродуктів за адресою м.Запоріжжя, вул. Миколи Краснова,буд 13 відповідно до договору
№ 18 від 18 січня 2024р. зберігання нафтопродуктів на складі.
Відповідна вимога обмежує нас у праві на участь, при цьому не впливає якість та можливість постачання Товару.
А також хочемо зауважити, що надання інформації про наявність складу паливо-мастильних матеріалів (нафтобази) з зазначенням адреси, в умовах війни несе ризики для безпеки суспільства.
Замовником необгрунтовано встановлена вимога, щодо необхідності наявності сховища для зберігання нафтопродуктів в тому числі на території Полтавської області. Також варто зазначити, що у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації проти України була пошкоджено або повністю знищенна велика кількість сховищ для зберігання нафтопродуктів, тому для збереження конкуретного середовища, сприяння розвитку економічної конкуренції встановлення такої вимоги є недопустимим.
З огляду на викладене встановлення в тендерній документації вимоги зазначеної Додаток № 4 ТЕХНІЧНІ ТА ЯКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ до тендерної документації, порушує права ТОВ «ВЕЛЛЙОЛ» є дискримінаційною та суттєво звужує конкуренцію, що в свою чергу є порушенням ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
До Скарги надаємо наступні документальні підтвердження/докази :