Бетон, розчин та бетонні вироби (ДК 021:2015 - 44110000-4 – Конструкційні матеріали)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№18106-р/пк-пз від 08.11.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю СПІЛЬНЕ УКРАЇНСЬКО-ЛАТВІЙСЬКЕ ПІДПРИЄМСТВО "ХІМІМПЕКС" (код ЄДРПОУ:14345702) від 30 жовтня 2024 № UA2024-10-25-000920-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 01.11.2024 №17745-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 06.11.2024 надав додаткові пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Пунктом 5.1 додатку 3 Документації встановлена вимога, що Товар, що пропонується Учасниками повинен бути від одного виробника. Учасник повинен забезпечити поставку товару (асортиментний перелік п. 6.1 додатку, від одного виробника, (з метою дотримання однакових технічних параметрів товару, їх гарантійних термінів експлуатації, а також сумісності кольорової гами).

Однак закупівля передбачає декілька позицій згідно з додатком 3 Документації:

-БСГ В15 P2 F200 W6 – 200 м3 (самовивіз) -РЦГ М 100 Ж1 400 м3 (самовивіз) -Бруківка без фаски 200-100-6 мм сірий 6 000 м2. (з доставкою) -Бруківка з фаскою 200-100-6 мм вишня 500 м2. (з доставкою) -Тактильна плитка попереджувальна (шаблони увага) 300*300*60 мм (бетонна) (з доставкою). 2000 шт -Тактильна плитка направляюча 300*300*60 мм 1000 шт. (бетонна) (з доставкою) -Бордюр: 100.30.15 – 1000 шт. (вібропресований) (з доставкою) -Борт дорожній: 100.20.8 – 1000 шт (вібропресований) (з доставкою).

Виходячи із умови п.5.1 додатку 3 Документаії позиції: Бруківка без фаски 200-1006 мм сірий 6 000 м2, Бруківка з фаскою 200-100-6 мм вишня 500 м2, Тактильна плитка попереджувальна (шаблони увага) 300*300*60 мм 2000 шт. (бетонна), Тактильна плитка направляюча 300*300*60 мм 1000 шт. (бетонна), Бордюр: 100.30.15 1000 пгт.

(вібропресований), Борт дорожній: 100.20.8 1000 шт. (вібропресований) мають бути від одного виробника, і незалежно від того, якого відтінку певна позиція товару встановлена Замовником, хоча Замовник закупає першочергово різного кольору товар, при цьому правилами здійснення публічних закупівель встановлена заборона вимагати Замовником поставку товару конкретного виробника та визначати технічні, якісні характеристики товару "одного виробника", Замовник має дотримуватися правила "не менше двох виробників", інакше таким чином він порушує процедуру закупівлі.

При такій сукупності вимог, встановлених Замовником в Технічному завданні, надати еквівалент вказаній продукції неможливо, оскільки відсутній будь-який інший виробник, який може запропонувати аналогічну продукцію з такими технічними характеристиками у їх сукупності, які вимагаються Замовником у Документації.

В зв'язку з цим, Скаржник вважає, що вимоги Документації є дискримінаційними по відношенню до учасників та встановлені Замовником неправомірно з метою обмеження конкуренції серед учасників в даному тендері.

Замовник зазначає, що у Документації розділ 2 додатку 2 встановлено кваліфікаційні критерії, одним з яких є: "Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій", як видно зі змісту кваліфікаційного критерію законодавством передбачено наявність саме в учасника процедури закупівлі: обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, крім того, а отже дана вимога встановлена не Замовником на власний розсуд, а передбачена законодавством України, крім того відповідно до Закону, а саме - ч. 2 ст.22 Закону, Документація повинна містити інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому відповідно ст.23 Закону, технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг). Технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасниками.

У додатку 3 Документації Замовником встановлено технічні вимоги до самого товару (Суміші бетонні повинні відповідати ДСТУ Б В.2.7-96:2000 та або іншим нормативним документам, які регламентують виробництво та відпуск даної продукції.

Бетони повинні відповідати ДСТУ Б В.2.7-221:2009 та або іншим нормативним документам, які регламентують виробництво та відпуск даної продукції), встановлено технічні вимоги до технології виробницта товару, способів контролю за технологічним процесом виробництва товару та якістю готової продукції(Учасник повинен мати власну акредитовану лабораторію та мати можливість надати відповідні технічні документи (протоколи випробувань, та інше) щодо якості Товару на кожну (навіть мінімальну) партію Товару що планується постачати), необхідність здійснення постійного контролю за вище вказаними технологічними процесами Виробником товару передбачено ДСТУ БВ.2.796:2000, ДСТУ БВ.2.7-221:2009.

Зважаючи на вимоги ДСТУ та необхідність мати систему виробничого контролю проведення постійного контролю за технологією виробництва та якістю компонентів та готового продукту зобов’язує Виробника мати власну лабораторію, та кваліфікований персонал).

Відповідно ДСТУ БВ.2.7-96:2000 "Поставка бетонної суміші" передбачено що "Споживач повинен погодити з Виробником: дату, час і частоту поставок, витрати часу на поставку…" зі змісту зазначеного ДСТУ передбачено що Споживач яким є Замовник погоджує з Виробником, зазначені умови які суттєво впливають на якість продукції, такі умови повинні погоджуватися періодично сторонами під час виконання договору на поставку товару (під кожне замовлення необхідної партії(відвантаження)), таким чином сторонами договору повинні стати Замовник закупівлі який відповідно ДСТУ визначається як Споживач та Виробник товару.

Таким чином, під час складання Документації Замовник дотримався вимог чинного Законодавства, Закону саме Замовнику надано право розробляти Документацію, у тому числі – встановлювати інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі самостійно, із урахуванням особливостей предмета закупівлі та власних потреб, що і було зроблено нами, а умови які передбачені законодавством та чинні на території України не можуть бути дискримінаційними.

Зі змісту поданої Скарги зрозуміло, що Скаржник може забезпечити лише перевезення товару маючи договір купівлі-продажу укладений з одним з Виробників, при цьому Скаржник не є виробником товару, не має необхідного технологічного обладнання для виробництва товару, не має технології виробництва, не має системи контролю за технологічними процесами, не має умов для зберігання товару, але бажаєте надати посередницькі послуги.

Замовнику не потрібні послуги з перевезення товару, а в місті Києві налічується більше двадцяти виробників товару що є предметом закупівлі, та можуть прийняти у ній участь таким чином жодних дискримінаційних вимог документація не містить, відповідно умов оголошеної закупівлі предметом закупівлі є товар, а не послуги з його перевезення.

Крім того товар отримуватиметься на умовах самовивозу власним транспортом Замовника про що зазначено в пунктом 2.1 додатку 3 Документації та більш деталізовано відомості про місце відвантаження у пункті 2.2 Додатку 3.

Скаржник у додаткових поясненнях зазначає, що у сукупності вимог Документації, які стосуються надання документів безпосередньо від виробника товару (не учасника закупівлі) так і від учасника торгів в якості виробника товару містить дискримінаційний підхід.

Предметом закупівлі є поставка товару, тобто закупівля готового товару та його перевезення, а не виробництво товару, тому твердження Замовника у своїх поясненнях "відповідно умов оголошеної закупівлі предметом закупівлі є товар, а не послуги з його перевезення" не спростовують той факт, що все ж таки Замовник встановив вимогу в Документації про фактичне виробництво учасником товару та його доставку, і Замовником встановлена вимога про доставку товару по позиціям "тактильна плитка" за рахунок і силами учасника торгів.

Учасник закупівлі не зобов'язаний бути виробником товару, в іншому разі взяти участь у оскаржуваній закупівлі зможе лише виробник, а це пряма дискримінація по відношенню до Скаржника, учасника, який не є безпосереднім виробником товару та за таких умов Скаржник не зможе прийняти участь у закупівлі через встановлені Замовником у Документації обмеження.

Замовник в попередній закупівлі UA-2024-08-08-009989-а, яка не відбулася, з таким же предметом закупівлі як у даному випадку оскаржуваній Скаржником, лобіював інтереси виробника товару АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ЗАВОД ЗАЛІЗОБЕТОННИХ КОНСТРУКЦІЙ ІМ. СВІТЛАНИ КОВАЛЬСЬКОЇ" (код ЄДРПОУ 05523398), так як обоє учасників запропонували фактично однаковий товар, який виробляє Завод Ковальської, і від Скаржника в процесі закупівлі Замовником безпідставно вимагалися документи про співпрацю з цим заводом, а завод Ковальської в свою чергу всіляко заперечував факт наявності договірних відносин з нами, хоча фактично договір між нами був заключений ще раніше на умовах автоматичної пролонгації, чим порушив приписи ст.20 Закону України "Про захист економічної конкуренції" згідно якої суб'єктам господарювання, що мають значно більший ринковий вплив порівняно з малими або середніми підприємцями, які є їх конкурентами, забороняється створення перешкод у господарській діяльності малим або середнім підприємцям, зокрема вчинення дій, заборонених згідно з частинами першою та третьою статті 19 цього Закону.

Оцінка наявності обмеження конкуренції може бути забезпечена шляхом порівняння становища суб'єктів господарювання, які мають договірні відносини, і тих, що здійснюють діяльність без укладання відповідної угоди. Встановлення наявності переваг за рахунок договірних відносин, яких не мають суб'єкти господарювання, що не стороною угоди, обмежує останніх у можливості конкурувати на рівних умовах з тими, хто уклав правочин.

У заново оголошеній оскаржуваній закупівлі Замовник намагається надати перевагу виробнику товару, і не просто надати перевагу, а допустити до участі у тендері виключно конкретного виробника, аналізуючи технічне завдання сформоване Замовником, можна дійти до висновку, що саме товар виробника Заводу Ковальської планує закупати Замовник, при цьому обмежуючи інших потенційних учасників закупівлі.

При такій сукупності вимог встановлених Замовником в Технічному завданні, надати еквівалент вказаній продукції неможливо, оскільки відсутній будь-який інший виробник, який може запропонувати аналогічну продукцію з такими технічними характеристиками у їх сукупності, які вимагаються Замовником у Документації. В зв'язку з цим, Скаржник вважає, що вимоги Документації є дискримінаційними по відношенню до учасників та встановлені Замовником неправомірно з метою обмеження конкуренції серед учасників в даному тендері.

1.1. Щодо інших процедур закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 18 Закону реєстраційна картка скарги повинна містити таку інформацію, зокрема:

2) номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, що оприлюднене в електронній системі закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлі, в разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Відповідно до частини п'ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати.

Слід зазначити, що реєстраційна картка за Скаргою створена 30.10.2024 та містить посилання на Процедуру закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-25-000920-a відповідно, Скарга розміщена в оголошенні, яке оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-25-000920-a.

Враховуючи викладене, інші процедури закупівлі не можуть бути предметом розгляду органу оскарження під час розгляду зазначеної Скарги.

1.2. Щодо дискримінаційних (на думку Скаржника) вимог Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, інші умови:

Предмет закупівлі: Бетон, розчин та бетонні вироби (ДК 021:2015 - 44110000-4 – Конструкційні матеріали).

Бетонні вироби 5.1. Товар, що пропонується Учасниками повинен бути від одного виробника.

Учасник повинен забезпечити поставку товару (асортиментний перелік п. 6.1 додатку, від одного виробника, (з метою дотримання однакових технічних параметрів товару, їх гарантійних термінів експлуатації, а також сумісності кольорової гами).

КІЛЬКІСНІ ПОЛОЖЕННЯ

6.1. Обсяг закупівлі:

1. Бруківка без фаски 200-100-6 мм сірий – 6 000 м2. (з доставкою).

2. Бруківка з фаскою 200-100-6 мм вишня– 500 м2. (з доставкою).

3. Тактильна плитка попереджувальна (шаблони увага) 300*300*60 мм – 2000 шт.

(бетонна). (з доставкою).

4. Тактильна плитка направляюча 300*300*60 мм – 1000 шт. (бетонна). (з доставкою).

5. Бордюр: 100.30.15 – 1000 шт. (вібропресований). (з доставкою).

6. Борт дорожній: 100.20.8 – 1000 шт. (вібропресований). (з доставкою).

У цій тендерній документації всі посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні "…"або еквівалент".

Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п.4.4 розділу І Документації: Строк поставки товарів-з дати укладання Договору та не пізніше 31.12.2024, протягом 1 (одного) робочого дня з дня подання заявки.

Така ж умова дублюється Замовником у пп.2.2 додатку 3 Документації: Учасник повинен забезпечити поставку Замовнику товару партіями, погодженими в окремих заявках, на виробничій базі (складі) Постачальника в м. Києві в кузов самоскида. Термін поставки: протягом 1 робочого дня з дня отримання заявки.

Скаржник вважає, що строк поставки товару протягом одного робочого дня це надто короткий проміжок часу, і не кожен учасник закупівлі зможе виконати таку умову. За ситуації, що учасник знаходиться, наприклад, в Івано-Франківській області, а місце поставки товару згідно з умовами є м. Київ, вул. Набережно Лугова, 6, опрацювати заявку, виготовити бетонну суміш та поставити її до Києва є неможливим. Тож, така умова є дискримінаційною та повинна бути видалена з Документації.

Замовник зазначає, що вимогами Документації передбачено, що строк поставки товару – з дати укладання Договору та не пізніше 31.12.2024, протягом 1 (одного) робочого дня, з дня надання заявки.

У зв’язку тим, що план виконання поточного ремонту вулично-шляховій мережі Подільського району м. Києва, передбачено до кінця 2024, попередня закупівля товару не відбулася, а в осінньо-зимовий період можливе погіршення погодних умов, роботи потрібно виконувати терміново у цілодобовому режимі. Також, ця вимога встановлена з урахуванням , що весь об’єм товару, що закуповується Замовником, є в наявності у Постачальника і він не буде затягувати поставку, роботи будуть виконуватися в термін.

Замовник вважає, що Скаржник не належно вивчивши Документацію на закупівлю з об’єктивних чи суб’єктивних причин сприйняв зазначені відомості в додатку 3 як дискримінаційні.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.4.Розділу і Документації строк поставки товарів (надання послуг, виконання робіт)- Строк поставки товарів – з дати укладання Договору та не пізніше 31.12.2024 року, протягом 1 (одного) робочого дня з дня подання заявки.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, інші умови:

КІЛЬКІСНІ ПОЛОЖЕННЯ

2.2. Учасник повинен забезпечити поставку Замовнику товару партіями, погодженими в окремих заявках, на виробничій базі (складі) Постачальника в м. Києві в кузов самоскида. Термін поставки: протягом 1 робочого дня з дня отримання заявки.

Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що п.1 додатку 3 Документації вимоги Замовника для Бетонів, розчинів, згідно з якою учасник повинен бути виробником бетону та сумішей бетонних.

Учасник закупівлі не зобов'язаний бути виробником продукції.

Скаржник вважає таку вимогу незаконною та дискримінаційною. Замовник даною вимогою дозволяє взяти участь у закупівлі тільки виробникам продукції. Умова Документації в такій редакції штучно обмежує коло учасників.

Предметом закупівлі є поставка товару, а не виробництво товару. Учасник закупівлі не зобов'язаний бути виробником товару. Згідно з п.2.2 розділу 2 додатку 2 Документації встановлені вимоги:

2.2.1. Надати довідку про наявність власних чи орендованих виробничих баз в м.

Києві та області, вказати адресу місцезнаходження, телефони, режим роботи (дальність перевезення до 30 км (згідно додатку 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва").

2.2.2. У складі пропозиції надати документи, що підтверджують право володіння або користування виробничою базою, складів для зберігання готової продукції.

2.2.3 У разі відсутності в Учасника власних виробничих потужностей і використання їх на договірних умовах вказується найменування власника (ПІБ для фізичних осіб) та ідентифікаційний код (номер)/реєстраційний номер облікової картки платника податків, номер та дата укладання відповідного договору, та надається копія такого договору, строк дії якого повинен становити не менше, ніж строк поставки товару, який є предметом оголошених торгів 2.2.4 Підтвердити наявність бетонозмішувальних ліній які забезпечать одночасне приготування (змішування) мінімум 2-х типів сумішей (бетону) що є сировиною для виготовлення товару.

А також умова п.3.9 розділу 3 додатку 2 Документації про надання учасником Інформації про підприємство-виробника Товару (найменування та його адреса), якщо Учасник не є виробником, підтвердити наявність договору на постачання товару відповідної номенклатури з виробником.

П.1 додатку 3 Документації, згідно з яким учасник повинен бути виробником бетону та сумішей бетонних.

На думку Скаржника вище вказані умови (пп.2.2.1 2.2.4 розділу 2 додатку 2, п.3.9 розділу 3 додатку 2, п.1 додатку 3 Документації) містять дискримінаційні положення.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які є виробниками продукції, та які мають в наявності бетонозмішувальні лінії які забезпечать одночасне приготування (змішування) мінімум 2-х типів сумішей (бетону) що є сировиною для виготовлення товару, фактично замовник вимагає підтвердити наявність в учасника статусу виробника товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, які не є виробником продукції.

При цьому Учасник торгів не зобов'язаний бути ні виробником, ні дилером, ні дистриб'ютором товару, що є абсолютною дискримінацією.

Вимога Документації (пп.2.2.2), а саме, що у складі Пропозиції учасник має надати документи, що підтверджують право володіння або користування виробничою базою, складів для зберігання готової продукції, та вимога (пп.2.2.3), що у разі відсутності в Учасника власних виробничих потужностей і використання їх на договірних умовах вказується найменування власника (ПІБ для фізичних осіб) та ідентифікаційний код (номер)/реєстраційний номер облікової картки платника податків, номер та дата укладання відповідного договору, та надається копія такого договору, строк дії якого повинен становити не менше, ніж строк поставки товару, який є предметом оголошених торгів є протиправною, оскільки предметом закупівлі є поставка товару, а не виробництво товару.

Постачальниками бетону, розчину та бетонних виробів в Україні є не лише виробники такого товару, але й будь-які інші суб'єкти господарювання, які здійснюють відповідну діяльність на законних підставах. Оскільки, постачальники бетону та виробів з бетону не обов'язково є та не повинні бути його виробниками, і учасник не зобов'язаний мати договірні відносини саме з виробником товару, встановлена вимога Замовника обмежує коло потенційних учасників виключно виробниками або їх офіційними представниками в Україні, що є дискримінацією учасників.

Таким чином, встановивши вищевказані вимоги у додатку 2 Документації Замовником умисно обмежено конкуренцію лише тими учасниками, які або самі є виробниками або ті які мають господарські відносини з виробником бетонної суміші, розчину цементного та бетонних виробів, або його офіційним представником, або його офіційним дистриб'ютором (імпортером) в Україні. Тому, такі вимоги є дискримінаційними та повинні бути вилучені Замовником з Документації.

Замовник надав пояснення, аналогічні пункту 1 мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, інші умови:

Вимоги Замовника Бетон, розчин 1. Учасник повинен бути виробником бетону та сумішей бетонних Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Розділ 2 Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі” та вимоги до них.

2.2. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази та технологій:

2.2.1.Надати довідку про наявність власних чи орендованих виробничих баз в м.

Києві та області, вказати адресу місцезнаходження, телефони, режим роботи (дальність перевезення до 30 км (згідно додатку 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва") 2.2.2. У складі пропозиції надати документи, що підтверджують право володіння або користування виробничою базою, складів для зберігання готової продукції.

2.2.3 У разі відсутності в Учасника власних виробничих потужностей і використання їх на договірних умовах – вказується найменування власника (ПІБ для фізичних осіб) та ідентифікаційний код (номер)/реєстраційний номер облікової картки платника податків, номер та дата укладання відповідного договору, та надається копія такого договору, строк дії якого повинен становити не менше, ніж строк поставки товару, який є предметом оголошених торгів 2.2.4 Підтвердити наявність бетонозмішувальних ліній які забезпечать одночасне приготування (змішування) мінімум 2-х типів сумішей(бетону) що є сировиною для виготовлення товару.

Розділ 3 Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників:

3.9. Інформація про підприємство-виробника Товару (найменування та його адреса), якщо Учасник не є виробником, підтвердити наявність договору на постачання товару відповідної номенклатури з виробником Зазначені документи повинні бути дійсними на весь строк поставки продукції.

Якщо в документі зазначено термін дії до ___ р., з автоматичною пролонгацією або якщо термін не визначений датою, надати підтвердження дії цього договору/документу від контрагента (лист в довільній формі з підписом та печаткою (у разі використання)) на весь строк постачання товару, що є предметом закупівлі.

Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що пунктом 3.7 розділу 3 додатку 2 Документації передбачена умова надати:

"3.7. Сертифікати відповідності та/або паспорти якості або інші документи що підтверджують якість, надати копії протоколів випробувань товару, видані власними або залученими акредитованими або атестованими лабораторіями".

Подібного змісту умова наявна у п.5.4 додатку 3, а саме - Учасники повинні надати в складі пропозиції гарантії якості товару, а саме: Сертифікати відповідності з додатками, що підтверджують якість, надати копії протоколів випробувань товару, видані власними або залученими акредитованими або атестованими лабораторіями.

Аналогічна вимога міститься у п.1.3 додатку 3, а саме - Учасники повинні надати в складі пропозиції гарантії якості товару, а саме: Паспорт якості від заводу виробника (документ про якість) та/або сертифікат відповідності та Протокол Аналізу результатів виробничого контролю, на підставі якого такий сертифікат було видано.

Скаржник вважає, що вимога про надання копії протоколів випробувань товару, що видані власними або залученими акредитованими або атестованими лабораторіями є дискримінаційною, оскільки протокол випробовувань товару виконується щодо наявного товару, (вік життя готової бетонної суміші та розчину цементного до початку моменту застигання складає приблизно дві години та набрання 100% міцності готової бетонної суміші складає 29 діб).

Скаржник на момент подання Пропозиції ще не виготовив продукцію, що є предметом оскаржуваної закупівлі, і як наслідок не може надати "Протокол Аналізу результатів виробничого контролю, на підставі якого такий сертифікат було видано", оскільки такий документ видається виключно на готову продукцію.

Жоден учасник не зобов'язаний виготовляти товар на стадії подачі Пропозиції, оскільки невідомо чи виграє даний тендер учасник чи ні, чинним законодавством України не передбачено обов'язку мати товар на складі в наявності чи обов'язку виготовити товар під час етапу закупівлі "подання тендерної пропозиції".

В свою чергу вимога про наявність товару в учасника на стадії подачі Пропозиції суперечить правилам здійснення закупівель, Натомість Скаржник може запропонувати альтернативні варіанти підтвердження відповідності запропонованого товару вимогам Замовника, які не будуть обмежувати учасників, які не є виробниками чи офіційними представниками виробника, наприклад паспортом якості тощо.

Замовник надав пояснення, аналогічні пункту 1 мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Розділ 3 Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників:

3.7. Сертифікати відповідності та/або паспорти якості або інші документи що підтверджують якість, надати копії протоколів випробувань товару, видані власними або залученими акредитованими або атестованими лабораторіями.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, інші умови:

Вимоги Замовника Бетон, розчин 1.3 Учасники повинні надати в складі пропозиції гарантії якості товару, а саме:

- Паспорт якості від заводу виробника (документ про якість) та/або сертифікат відповідності та Протокол Аналізу результатів виробничого контролю, на підставі якого такий сертифікат було видано.

Бетонні вироби 5.4. Учасники повинні надати в складі пропозиції гарантії якості товару, а саме :

Сертифікати відповідності з додатками, що підтверджують якість, надати копії протоколів випробувань товару, видані власними або залученими акредитованими або атестованими лабораторіями.

- Замовник разом з виробником товару має право здійснювати приймальноздавальний контроль готової продукції.

Для підтвердження згоди щодо допуску Замовника або його представників на виробництво для проведення приймально-здавального контролю та виконання зазначених вище вимог учасник надає гарантійний лист про згоду допуску представника(ків) Замовника на виробництво для проведення контролю.

Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що пунктом 1.1 додатку 3 передбачена умова:

Місцезнаходження заводу (виробничої бази) повинно бути розташоване в м. Києві.

Вказати адресу місцезнаходження заводу, телефони, режим роботи.

Крім того, в пп. 2.2.1 розділу 2 додатку 2 міститься вимога про надання довідки про наявність власних чи орендованих виробничих баз в м. Києві та області, вказати адресу місцезнаходження, телефони, режим роботи (дальність перевезення до 30 км (згідно додатку 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва").

Пунктом 5.2 Додатку 3 передбачена умова: Місцезнаходження виробничої бази та/або складу з якого відвантажуватиметься продукція, дальність перевезення до 30 км (згідно додатку 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва"). Вказати місцезнаходження, телефони, режим роботи.

По-перше, умовами Документації (п.6.1 додатку 3) передбачено постачання продукції "(з доставкою)", що мається на увазі за рахунок та силами Постачальника.

Вимога Замовника про певне місце розташування виробничої бази учасника є необґрунтованою, Замовник згідно з умовами поставки описаних Документації взагалі не несе затрати та будь-які ресурси задля реалізації доставки, доставка товару виключно обов'язок і затрати Постачальника.

Ці вимоги Документації є дискримінаційними по відношенню до учасників та спрямовані виключно на обмеження конкуренції та допущення до участі в тендері виключно суб'єктів господарювання, місцезнаходження або будь-які приміщення яких розміщені виключно на території м. Києва. При цьому, Замовником не обгрунтовано жодним чином, у зв'язку з чим інші суб'єкти господарювання не зможуть виконати зобов'язання за договором, укладеним за результатами даного тендеру, зокрема, у разі, якщо у таких суб'єктів господарювання відсутні будь-які приміщення на території м. Києва.

Замовник зазначає, що відповідно статуту на Замовника покладається обов’язок проводити виконання необхідного комплексу робіт із технічного нагляду, утримання та ремонту існуючих шляхів в межах балансової належності (Подільський район м. Києва) на що вказує назва самого підприємства "Комунальне підприємство "Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Подільського району" м. Києва" Виконання робіт на об’єктах (балансовій вулично-шляховій мережі Подільського району м. Києва) з використанням товару що є предметом закупівлі передбачено нормами ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт", які визначають види ремонтів та перелік ремонтно-будівельних робіт, які повинні виконуватись на автомобільних дорогах загального користування, а їх порядок виконання повинен відповідати нормам П-Г.1-218-113:2009 "Технічні правила ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України", які встановлюють комплекс заходів з ремонту та утримання автомобільних доріг, споруд, виконання яких забезпечує покращення умов безперебійного і безпечного руху транспортних засобів із розрахунковими швидкостями і навантаженнями, а також їх збереження;

Посилання на відповідний нормативний документ є в тендерній документації пункт 2.1.1 розділу 2 Додатку 2 яким встановлено кваліфікаційний критерій "Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально технічної бази та технологій".

Настановою визначено, зокрема, вартість матеріалів, виробів і комплектів та саме середні відстані їх перевезень".

Відповідно пункту 4.12 Витрати на доставку матеріальних ресурсів обчислюються або калькуляційним методом, або за усередненими показниками вартості транспортних витрат на 1 т відповідного будівельного вантажу за середньою відстанню перевезень в конкретному населеному пункті (місто, селище міського типу, сільська місцевість), в якому передбачається будівництво, рекомендованих центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, містобудування та архітектури.

За відсутності таких даних середні відстані перевезень залежно від місця розташування об’єкта будівництва можливо приймати за даними, наведеними в додатку 17 цієї Настанови.

При розрахунку загальновиробничих, адміністративних витрат та кошторисного прибутку, якщо замовник визначає вартість перевезення будівельних вантажів калькуляційним методом, нормативно-розрахункова трудомісткість робіт, що передбачаються в прямих витратах, обчислюється з урахуванням таких робіт.

Відомості наведені в Додатку 17 до Настанови (пункт 4.12) СЕРЕДНІ ВІДСТАНІ ПЕРЕВЕЗЕНЬ будівельних матеріалів, виробів і комплектів Місце розташування будови, Середня відстань, км:

Міста-30 Сільська місцевість, селища міського типу -80.

Враховуючи вище зазначену позицію Кошторисних норм України "Настанова з визначення вартості будівництва", витрати на доставку матеріальних ресурсів є витратами Замовника та враховуються ним під час складання кошторисної частини, право та обов’язок складання якої покладено на Замовника, а отже не враховувати зазначені норми Замовник не має права що підтверджується пунктом 1.1 Настанови:

"1.1. Ця Настанова визначає основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об’єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам’яток архітектури та містобудування (далі – будівництво).

Ця Настанова є обов’язковою для визначення вартості будівництва об’єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії (далі – державні кошти). Застосування цієї Настанови при будівництві об’єктів із залученням інших джерел фінансування обумовлюється договором." Замовником встановлено, що дальність перевезення товару до 30 км (згідно з додатком 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва". Ця вимога встановлена з урахуванням економічно обґрунтованої необхідності, пов’язаної зі скорочення експлуатаційних, часових, фінансових витрат Замовника. З метою уникнення постійних автомобільних заторів (враховуючи місцезнаходження Замовника) та враховуючи, що логістика (транспортування) транспортних засобів ускладняється в осінній і зимовий період, особливо під час складних погодних умов, а діставатись до бази навантаження, яка буде знаходитись на іншому кінці міста Києва (а можливо і за межами міста Києва) є економічно невигідним та потребує додаткових фінансових затрат на пальне, витрат на оплату праці (понаднормової) водіям транспортних засобів, що призведе до нецільових витрат коштів на паливно-мастильні матеріали та втрати робочого часу. Крім того, в діяльності Замовника достатньо часто виникають ситуації, що пов’язані з терміновістю проведення аварійно-відновлювальних робіт. Разом з цим, при встановленні цієї умови, Замовник враховував, що місцезнаходження об’єктів Замовника у Подільському районі міста Києва, а на відстані до 30 км від розташування Замовника знаходиться велика кількість виробників товару, що є предметом закупівлі, у зв’язку з чим принципи "добросовісної конкуренції серед учасників" дотримано.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, інші умови:

Вимоги Замовника:

Бетон, розчин 1.1 Місцезнаходження заводу (виробничої бази) повинно бути розташоване в м.

Києві. Вказати адресу місцезнаходження заводу, телефони, режим роботи.

Бетонні вироби 5.2. Місцезнаходження виробничої бази та/або складу з якого відвантажуватиметься продукція, дальність перевезення до 30 км (згідно додатку 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва"). Вказати місцезнаходження, телефони, режим роботи.

КІЛЬКІСНІ ПОЛОЖЕННЯ

6.1. Обсяг закупівлі:

1. Бруківка без фаски 200-100-6 мм сірий – 6 000 м2. (з доставкою).

2. Бруківка з фаскою 200-100-6 мм вишня– 500 м2. (з доставкою).

3. Тактильна плитка попереджувальна (шаблони увага) 300*300*60 мм – 2000 шт.

(бетонна). (з доставкою).

4. Тактильна плитка направляюча 300*300*60 мм – 1000 шт. (бетонна). (з доставкою).

5. Бордюр: 100.30.15 – 1000 шт. (вібропресований). (з доставкою).

6. Борт дорожній: 100.20.8 – 1000 шт. (вібропресований). (з доставкою).

Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Розділ 2 Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі” та вимоги до них:

2.2. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази та технологій:

2.2.1.Надати довідку про наявність власних чи орендованих виробничих баз в м.

Києві та області, вказати адресу місцезнаходження, телефони, режим роботи (дальність перевезення до 30 км (згідно додатку 17 пункт 4.1 Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва") Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що в розділі 3 додатку 2 Документації містяться такі умови:

3.10. Під час виробничого процесу з метою дотримання технічно-якісних характеристик продукції, дотримання технології виробництва, Учасник повинен використовувати відповідне технологічне обладнання та залучати кваліфікований персонал (працівників) на всіх стадіях процесу виробництва, в тому числі під час проведення вхідного контролю сировини, та періодичного контролю готової продукції. Підтвердити дану вимогу у формі гарантійного листа.

3.11. Учасник повинен мати диспетчерську службу-підтвердити у формі гарантійного листа.

3.13. Для підтвердження згоди щодо допуску Замовника або його представників на виробництво для проведення приймально-здавального контролю та виконання зазначених вище вимог учасник надає гарантійний лист про згоду допуску представника(ків) Замовника на виробництво для проведення контролю.

3.14. Учасник повинен надати інформацію у вигляді гарантійного листа про те, що може забезпечити виробництво/відпуск Товару різного асортименту у кількості не менше 300 (трьохсот) м2 за добу.

3.16. Підтвердити наявність власної або залученої вимірювальної лабораторії на яку в установленому порядку компетентним органом оформлено один із наступних документів:

- свідоцтво або рішення про атестацію (сертифікацію або акредитацію) тощо, атестат або сертифікат про визначення вимірювальних можливостей, або свідоцтво про відповідність системи керування вимірюваннями вимогам ДСТУ EN ISO 17025:2019 з додатком, де вказано галузь атестації (сертифікації або акредитацію);

Вище перераховані вимоги дублюються замовником і в додатку 3 Документації, пункти 1.4, 1.5, 1.6, 5.4, 5.6.

Скаржник зазначає, що предмет даної закупівлі передбачає поставку товару, а не його виробництво. Учасник неповинен бути виробником даного товару, а відтак не повинен мати виробничі потужності, виробничу МТБ, чи персонал для виробництва товару. Таким чином, вище вказані умови мають бути виключені з Документації.

Замовник надав пояснення, аналогічні пункту 1 мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Розділ 3 Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників 3.10 Під час виробничого процесу з метою дотримання технічно-якісних характеристик продукції, дотримання технології виробництва, Учасник повинен використовувати відповідне технологічне обладнання та залучати кваліфікований персонал (працівників) на всіх стадіях процесу виробництва, в тому числі під час проведення вхідного контролю сировини, та періодичного контролю готової продукції. Підтвердити дану вимогу у формі гарантійного листа.

3.11. Учасник повинен мати диспетчерську службу – підтвердити у формі гарантійного листа.

3.13. Для підтвердження згоди щодо допуску Замовника або його представників на виробництво для проведення приймально-здавального контролю та виконання зазначених вище вимог учасник надає гарантійний лист про згоду допуску представника(ків) Замовника на виробництво для проведення контролю.

3.14. Учасник повинен надати інформацію у вигляді гарантійного листа про те, що – може забезпечити виробництво/відпуск Товару різного асортименту у кількості не менше 300 ( трьохсот) м2 за добу.

3.16. Підтвердити наявність власної або залученої вимірювальної лабораторії на яку в установленому порядку компетентним органом оформлено один із наступних документів:

- свідоцтво або рішення про атестацію (сертифікацію або акредитацію) тощо, атестат або сертифікат про визначення вимірювальних можливостей, або свідоцтво про відповідність системи керування вимірюваннями вимогам ДСТУ EN ISO 17025:2019 з додатком, де вказано галузь атестації (сертифікації або акредитацію);

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, інші умови:

Вимоги Замовника Бетон, розчин 1.4 – Учасник повинен підтвердити наявність у нього власної або залученої вимірювальної лабораторії на яку в установленому порядку компетентним органом оформлено один із наступних документів:

- свідоцтво або рішення про атестацію (сертифікацію або акредитацію) тощо, атестат або сертифікат про визначення вимірювальних можливостей, або свідоцтво про відповідність системи керування вимірюваннями вимогам ДСТУ EN ISO 17025:2019 з додатком, де вказано галузь атестації (сертифікації або акредитацію) Наданий чи надані документи з вище вказаного переліку мають бути дійсними (чинними) на дату їх подання Учасником.

1.5 Під час виробничого процесу з метою дотримання технічно-якісних характеристик продукції, дотримання технології виробництва, Учасник повинен використовувати відповідне технологічне обладнання та залучати кваліфікований персонал (працівників) на всіх стадіях процесу виробництва, в тому числі під час проведення вхідного контролю сировини, та періодичного контролю готової продукції. Підтвердити дану вимогу у формі гарантійного листа.

Учасник повинен підтвердити наявність бетонозмішувальних ліній які забезпечать одночасне приготування (змішування) мінімум 2-х типів сумішей(бетону) що є сировиною для виготовлення товару 1.6 Учасник повинен мати диспетчерську службу – підтвердити у формі гарантійного листа.

Бетонні вироби 5.4. Учасники повинні надати в складі пропозиції гарантії якості товару, а саме :

Сертифікати відповідності з додатками, що підтверджують якість, надати копії протоколів випробувань товару, видані власними або залученими акредитованими або атестованими лабораторіями.

- Замовник разом з виробником товару має право здійснювати приймальноздавальний контроль готової продукції.

Для підтвердження згоди щодо допуску Замовника або його представників на виробництво для проведення приймально-здавального контролю та виконання зазначених вище вимог учасник надає гарантійний лист про згоду допуску представника(ків) Замовника на виробництво для проведення контролю.

5.6. Учасник повинен надати інформацію у вигляді гарантійного листа про те, що – може забезпечити виробництво/відпуск Товару різного асортименту у кількості не менше 300 ( трьохсот) м2 за добу.

Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що умови Проекту Договору, що є додатком 4 Документації містять дискримінаційні положення та положення, які не узгоджуються з чинним законодавством України, а саме – пункти 2.2, 5.3, 6.2 (підпункти 6.2.3, 6.2.4, 6.2.6), 6.3 (підпункт 6.3.5), 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 7.12, 7.14, 7.17,10.3, 12.8.

Такі умови проекту Договору, зміст яких передбачає надмірну фінансову відповідальність щодо Постачальника (учасника торгів) ставить його в збиткове становище, адже якщо просумувати розміри штрафів за цими умовами то в результаті Постачальник окрім того, що зобов'язаний поставити товар, так він в разі накладення штрафів, має сплатити штрафи в розмірі що перевищують вартість самого договору, такі штрафні санкції не передбачені та суперечать чинному законодавству України.

При цьому договором передбачений механізм односторонньої відмови від договору зі сторони замовника, що теж порушує принцип балансу прав та інтересів сторін договору.

Поміж іншого, ціна договору не може змінюватися в разі зменшення потреби замовника, адже на етапі проведення даної закупівлі замовник підтверджує свою потребу у даному товарі, учасник беручи участь у тендері розраховує свої витрати та прибутки та несе збитки в разі односторонньої відмови замовника від товару.

Щодо витрат на проведення лабораторних досліджень відповідності товару (експертизи), оскільки за умовами договору ініціатором проведення таких досліджень є замовник торгів (Покупець) то і Покупець має оплачувати вартість такої експертизи, лише в разі підтвердження невідповідності товару вартість екпертизи розприділяється порівну на сторін договору, з урахуванням принципу балансу відповідальності сторін договору.

Таким чином, умови проекту договору, перелічені вище, підлягають видаленню з Документації.

Замовник зазначає, що у відповідності до ч. 4. ст. 22 Закону Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких с вільним.

Законодавець зазначає, що дискримінаційними вважаються вимоги, яким можуть відповідати лише один aбo декілька учасників.

В даному випадку потрібно звернути увагу на Постанову Верховного суду України від 29.01.2021 року, Справа N-640/1042/19, в якій зазначено, що дискримінація передбачає створення нерівних умов для конкретної особи aбo групи осіб серед іншого. У цій справі Верховний суд зазначив, що дискримінації не було, адже вимоги конкурсної документації поширювалися не лише на певного суб'єкта господарювання a6o конкретну гpyпy суб'єктів господарювання, а на всіх потенційних учасників конкурсних торгів i були обов'язкові до виконання всіма потенційними учасниками.

Враховуючи зазначене, Скаржник, на даній стадії передбачає, що не в змозі буде виконати умови Договору, i таким чином бажає уникнути відповідальності у відповідності до чинного законодавства України, aбo на теперішній час є певні труднощі по забезпеченню товарами та послугами по Договору, тому даний учасник використовуючи Антимонопольний комітет України, бажає "затягнути" проведення Процедури Замовником у часі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР № про закупівлю товару, відповідно до якого:

2. Ціна Договору 2.2. Покупець має право в односторонньому порядку відкоригувати ціну Договору, визначену у пункті 2.1. цього Договору, у разі зменшення реального фінансування видатків та фактичних потреб Покупця.

5. Якість Товару 5.3. У разі поставки неякісного Товару, Покупець оформляє претензію до Постачальника і проводить лабораторне дослідження зразків, відібраних у визначеному порядку. В разі підтвердження того, що отриманий Товар не відповідає визначеним у сертифікаті/паспорті якості показникам, Постачальник здійснює заміну поставленого Товару у повному обсязі на якісний протягом 2 календарних днів з моменту отримання Постачальником відповідного письмового звернення Покупця у письмовому вигляді засобами електронного зв’язку (e-mail, чи за месенджером телефонного номеру (через Viber, WhatsApp, Telegram))з обов'язковим наданням документальних підтверджень його належної якості та сплачує Покупцю компенсацію в розмірі 30% відсотків від вартості поставленої партії неякісного Товару та вартості проведеного дослідження.

6.Права та обов'язки сторін 6.2. Покупець має право:

6.2.3. Відмовився від прийняття і оплати Товару, який не відповідає за якістю стандартам, технічним умовам та умовам даного Договору, а якщо Товар вже оплачений Покупцем – вимагати повернення сплаченої суми від Постачальника.

6.2.4. Зменшувати обсяг закупівлі Товару та ціну цього Договору залежно від реального фінансування видатків та виробничої потреби. У такому разі Сторони вносять відповідні зміни до цього Договору шляхом укладання Додаткової угоди.

6.2.6. Вимагати від Постачальника проведення за рахунок останнього випробовування (аналізу та/або дослідження) якості відібраного зразку Товару (за фізикохімічними показниками) (у разі сумніву щодо якісних характеристик Товару), відвантаженого Покупцю.

6.3. Постачальник зобов’язаний:

6.3.5. У разі сумніву Покупця щодо якісних характеристик Товару, відвантаженого на його адресу, за вимогою Покупця проводити за власний рахунок випробовування (аналіз та/або дослідження) якості відібраного зразка Товару (за фізико-хімічними показниками).

7.Відповідальність сторін 7.3. У разі, якщо прострочення строку поставки (відвантаження) Товару перевищить 5 (п’ять) календарних днів, Постачальник зобов`язаний додатково сплатити Покупцю штраф у розмірі 30 % відсотків від ціни не поставленого Товару за цим Договором.

7.4. У випадку відвантаження Товару неналежної якості Постачальник зобов’язаний на вимогу Покупця замінити такий Товар на Товар належної якості протягом 2 (двох) робочих днів. У випадку невиконання Постачальником зобов’язання щодо заміни Товару на Товар належної якості, Постачальник сплачує Покупцю штраф в розмірі 30% відсотків від вартості поставленого Товару неналежної якості. Сплата штрафу не звільняє Постачальника від обов’язку замінити неякісний Товар на Товар належної якості.

7.5. У випадку постачання Постачальником меншої кількості Товару, ніж це встановлено в заявці Покупця, Постачальник зобов’язаний здійснити поставку Товару, якого не вистачає, протягом одного календарного дня. У випадку не поставки кількості Товару, якого не вистачає, в зазначені строки Постачальник сплачує Покупцю штраф в розмірі 30% відсотків від вартості непоставленого Товару. Сплата штрафу не звільняє Постачальника від обов’язку поставити Товар відповідної кількості та якості.

7.6. За безпідставну відмову від поставки Товару частково або повністю уповноваженому представнику Покупця, Постачальник зобов’язаний сплатити Покупцю штраф у розмірі 20% відсотків від ціни не поставленого Товару.

7.12. За неналежне виконання взятих на себе зобов’язань, Покупець може застосувати до Постачальника наступні оперативно – господарські санкції в односторонньому порядку:

1) відмова від виконання взятого на себе зобов’язання, із подальшим звільненням Покупця від відповідальності за це;

2) відмова від оплати за зобов’язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано Постачальником без письмової згоди Покупця;

3) за дострокове розірвання Договору з вини Постачальника, Постачальник сплачує Покупцю штраф в розмірі 50% відсотків від вартості недопоставленого Товару.

7.14. Постачальник несе відповідальність, в тому числі в разі заподіяння збитків Покупцю, за надання недостовірних документів стосовно необхідності зміни ціни одиниці Товару та, відповідно, ціни Договору та суми розрахунків, що може бути встановлено у ході перевірки контролюючими органами. При цьому, Постачальник зобов’язаний сплатити Покупцю штраф у розмірі 100% відсотків від суми неправомірно сплаченої Постачальнику у результаті зміни ціни за одиницю Товару, а також повністю відшкодувати завдані Покупцю збитки.

7.17. Шкода (збитки), завдана(ні) Покупцю в разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов’язань Постачальником, відшкодовуються Покупцю в повному обсязі з урахуванням індексу інфляції.

10. Строк дії Договору 10.3. Цей договір може бути розірваний достроково за ініціативою однієї із сторін за умови письмового повідомлення іншої сторони за відсутності заборгованості. Договір вважається розірваним з моменту отримання письмового повідомлення. У випадку отримання письмового повідомлення про розірвання договору укладання додаткової угоди про розірвання не потребується.

12. Інші умови 12.8. У випадку виникнення з боку третіх осіб та/ або українських державних (контролюючих) органів будь-яких вимог, претензій, протестів, тощо, стосовно Товару (його належного оформлення Постачальником, сплати ним всіх необхідних платежів стосовно Товару, тощо) та/або поставки Товару за цим Договором, Постачальник зобов’язується усунути (вирішити) такі вимоги, претензії, протести тощо своїми силами та за власний рахунок, без залучення Покупця.

7.1. Щодо санкцій.

Відповідно статті 231 Господарського кодексу України Законом щодо окремих видів зобов'язань може бути визначений розмір штрафних санкцій, зміна якого за погодженням сторін не допускається.

2. У разі якщо порушено господарське зобов'язання, в якому хоча б одна сторона є суб'єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов'язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов'язання фінансується за рахунок Державного бюджету України чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються, якщо інше не передбачено законом чи договором, у таких розмірах:

за порушення умов зобов'язання щодо якості (комплектності) товарів (робіт, послуг) стягується штраф у розмірі двадцяти відсотків вартості неякісних (некомплектних) товарів (робіт, послуг);

за порушення строків виконання зобов'язання стягується пеня у розмірі 0,1 відсотка вартості товарів (робіт, послуг), з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості.

3. Законом може бути визначений розмір штрафних санкцій також за інші порушення окремих видів господарських зобов'язань, зазначених у частині другій цієї статті.

4. У разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов'язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов'язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Відповідно до статті 236 Господарського кодексу України види оперативногосподарських санкцій:

1. У господарських договорах сторони можуть передбачати використання таких видів оперативно-господарських санкцій:

1) одностороння відмова від виконання свого зобов'язання управненою стороною, із звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов'язання другою стороною;

відмова від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони;

відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо;

2) відмова управненої сторони зобов'язання від прийняття подальшого виконання зобов'язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов'язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо);

3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо;

4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов'язання.

2. Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативногосподарські санкції.

Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, зокрема, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

7.2. Щодо випробувань якості зразку товару, у разі сумніву Покупця за рахунок Постачальника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Документація не містить окремих вимог до порядку проведення випробовування (аналізу та/або дослідження) якості зразків товару, а також кількості випробувань, установ тощо, що будуть проводити відповідні дослідження за рахунок Постачальника, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції.

Виходячи з наведеного, Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд саме у разі сумніву може встановити невідповідність товару за фізико-хімічним показникам, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ШЛЯХОВО-ЕКСПЛУАТАЦІЙНЕ

УПРАВЛІННЯ ПО РЕМОНТУ ТА УТРИМАННЮ АВТОМОБІЛЬНИХ ШЛЯХІВ ТА

СПОРУД НА НИХ ПОДІЛЬСЬКОГО РАЙОНУ" (код ЄДРПОУ:03359121) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бетон, розчин та бетонні вироби (ДК 021:2015 - 44110000-4 – Конструкційні матеріали)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-25-000920-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА