Текст рішення
РІШЕННЯ
№18878-р/пк-пз від 26.11.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВО-ВИРОБНИЧА КОМПАНІЯ "АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ" (код ЄДРПОУ:45441065) від 14 листопада 2024 № UA-2024-10-23-003432-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Рішенням Комісії від 18.11.2024 №18474-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) Скаржник 2) товариство з обмеженою відповідальністю "УКРВЕНТКЛІМАТ" (надалі –
ТОВ "УКРВЕНТКЛІМАТ")
3) приватне підприємство "СПЕЦСЕРВІС" (надалі – ПП "СПЕЦСЕРВІС") 4) товариство з обмеженою відповідальністю "ЄВРО-КОМФОРТ" (надалі –
ТОВ "ЄВРО-КОМФОРТ")
5) товариство з обмеженою відповідальністю "СПЕЦВУЗАВТОМАТИКА" (надалі –
ТОВ "СПЕЦВУЗАВТОМАТИКА")
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 04.11.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозиція Скаржника була відхилена Замовником; Пропозиція ТОВ "УКРВЕНТКЛІМАТ" має статус – "очікує рішення".
Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 11.11.2024.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про відхилення його Пропозиції, у зв’язку з чим були розглянуті підстави відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.
Відповідно до протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 11.11.2024 № 43/4 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне: "Рішенням уповноваженої особи від 06.11.2024 № 43/2 розглянуто тендерну пропозицію ТОВ "ТВК "АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ", визначено переможцем процедури закупівлі та прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю.
… ТОВ "ТВК "АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ" оприлюднило в електронній системі закупівель документи 10.11.2024, тобто з порушенням строків визначених абзацом 15 пункту 47 особливостей.
Абзацом третім підпункту 3 пункту 44 Особливостей встановлено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей".
Скаржник зазначає, що 10 листопада 2024 року оприлюднив всі документи згідно з Документацією.
Слід зазначити, що Особливостями, як і Законом встановлюються строки для оприлюднення інформації, однак жодним чином не регламентується порядок їх обчислення.
Таким чином, для визначення порядку обчислення строків потрібно застосовувати положення загального законодавства, а саме: Цивільного кодексу України (надалі - ЦКУ).
На підставі ч. 2 ст. 251 ЦКУ терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати.
Згідно з ч.1 статті 253 ЦКУ перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.
Враховуючи наведене, перебіг строку в закупівлях починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою повʼязано його початок, та вважається першим днем для вчинення певної дії, яка має юридичне значення. Аналогічна позиція викладена у роз’ясненні Міністерства економіки України у відповіді на запит №226/2016 (Консультації з питань публічних закупівель Міністерство економіки України (me.gov.ua)).
В даному випадку, подією є визначення переможця закупівлі та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір з Скаржником від 06.11.2024.
Таким чином, строк оприлюднення вищезазначених документів переможця закупівлі повністю відповідає вимогам статті 253 Цивільного кодексу України, згідно з якою початком відліку строку є наступний день після настання відповідної події, а саме: з 07.11.2024. Отже, Замовник не врахував, що кінцевою датою для оприлюднення документів переможця було 10.11.2024 включно, що є відповідним до вимог законодавства.
Замовник вважає, що абзацом третім підпункту 3 пункту 44 Особливостей чітко визначено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, що було оприлюднено 06 листопада 2024 року, зобов’язаний надати документи, передбачені Законом та Особливостями.
Відтак, враховуючи норми спеціального законодавства Скаржник зобов’язаний був надати документи до 00.00 години 10 листопада 2024 року.
Тому будь-які спірні правовідносини між Замовником та Скаржником не виникають, оскільки врегульовані Законом та Особливостями.
Дане твердження Замовника знаходить своє підтвердження в постанові Верховного суду України від 19 грудня 2019 року у справі № 916/452/19 (додається).
Так, відповідно до постанови Верховного суду України від 19 грудня 2019 року у справі № 916/452/19 колегія суддів вважає, що спірні правовідносини регулюються спеціальним Законом України «Про публічні закупівлі», стаття 17 якого є нормою імперативного характеру і визначає поведінку суб’єктів – учасників публічних закупівель, тому доводи про можливість застосування до спірних правовідносин загальних положень статті 253 Цивільного кодексу України є помилковими. Також, колегія суддів, зазначає, що суди першої та другої інстанції дійшли висновків, що відлік 5-ти денного строку почався 14.01.2019 (рішення про визнання переможцем та повідомлення про намір укласти договір опубліковані на веб-порталі Уповноваженого органу опубліковані 14.01.2019) і закінчився 18.01.2019, з якими погодився Верховний суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду (в редакції Закону, яка діяла на момент винесення постанови Верховного суду України від 19 грудня 2019 року у справі № 916/452/19).
Враховуючи вищезазначене, Замовником правомірно прийнято рішення про відхилення Пропозиції Скаржника, відповідно до абзацу третього підпункту 3 пункту 44 Особливостей, оскільки нормами спеціального законодавства чітко визначено початок перебігу строку – дату оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати Замовнику шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель документи (якщо у вигляді електронного документу то із накладеним електронним підписом, відповідно до діючого законодавства особи, яка уповноважена на підписання такого документу або скан-копії з оригіналу паперового документу, або скан-копії нотаріально завіреного документу), а саме:
1. Щодо відсутності підстав, визначених підпунктами 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особистостей.
Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі та передбачає, зокрема:
1) Довідка з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, згідно з якою юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією. Документ повинен бути не більше тридцятиденної давнини до дати оприлюднення оголошення про закупівлю. Довідка надається в період відсутності функціональної можливості Замовником перевірки інформації на веб-ресурсі Єдиного державного реєстру.
2) Довідка з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, згідно з якою керівника* учасника процедури закупівлі, фізичну особу**, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією. Документ повинен бути не більше тридцятиденної давнини до дати оприлюднення оголошення про закупівлю. Довідка надається в період відсутності функціональної можливості Замовником перевірки інформації на веб-ресурсі Єдиного державного реєстру.
*для учасників-переможців – юридичних осіб;
**для учасників-переможців – фізичних осіб-підприємців.
3) Повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» сформований у паперовій або електронній формі, що містить інформацію про відсутність судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України щодо фізичної особи/керівника, яка є учасником процедури закупівлі. Документ повинен бути не більше тридцятиденної давнини до дати оприлюднення оголошення про закупівлю. Для керівника учасника потрібна довідка за частинами 6 і 12 пункту 47 Особистостей, а для фізичної особи, яка є учасником довідка за частинами 5 і 12 пункту 47 Особистостей.
- учасник-нерезидент повинен надати зазначені документи з урахуванням особливостей законодавства країни, в якій цей учасник зареєстрований (аналоги документів). Якщо документи, які вимагаються замовником, не передбачені законодавством країни учасника-нерезидента та не існує аналогів такого документу, то такому учаснику необхідно надати лист-пояснення про ненадання таких документів. А у разі викладання документу іноземною мовою разом з документом надається його нотаріально завірений переклад українською мовою.
- у разі подання тендерної пропозиції об’єднанням учасників підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі подається по кожному з учасників, які входять у склад об’єднання, окремо.
4) Тендерна пропозиція (Додаток 4 до тендерної документації).
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, повідомлення про намір укласти договір з Скаржником оприлюднено 06.11.2024.
Відповідно абзацу чотирнадцятого пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
Враховуючи викладене, кінцевий строк для надання Скаржником, як переможцем Процедури закупівлі, документів, зазначених у Документації до 10.11.2024 (включно).
Скаржник, як переможець Процедури закупівлі у визначений Документацією та Особливостями строк 10.11.2024 завантажив документи переможця, зокрема:
- Інформаційну довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення: "ПІБ: "КОЛЯДА СЕРГІЙ ГРИГОРОВИЧ";
- Інформаційну довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення: "Найменування юрособи: "ТОВ ТВК
АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ";
- Повний витяг з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості": "Виданий про те, що громадянин(ка) УКРАЇНИ КОЛЯДА СЕРГІЙ ГРИГОРОВИЧ 05.06.1986 року народження уродженець(ка)
УКРАЇНА,
ХАРКІВСЬКА
ОБЛАСТЬ
область, ХАРКІВСЬКИЙ район на території України станом на 10.11.2024 є особою, стосовно якої:
Відомості про притягнення до кримінальної відповідальності: ВІДСУТНІ Відомості про наявність незнятої чи непогашеної судимості: ВІДСУТНІ Відомості про розшук:
ВІДСУТНІ".
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведених вище підстав.
Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з наведених вище підстав, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Комунальне підприємство "Міський інформаційний центр" (код ЄДРПОУ: 32135675) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВО-ВИРОБНИЧА КОМПАНІЯ "АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ" (код ЄДРПОУ:45441065) за процедурою закупівлі — "Кондиціонери канального типу для серверного приміщення (з встановленням)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-23-003432-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК
Скарга
СКАРГА, що стосується прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників закупівлі
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства щодо відхилення тендерної пропозиції переможця · Інші дії чи бездіяльність замовника
Вимога: Скасувати відхилення пропозиції скаржника. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення щодо відхилення тендерної пропозиції переможця ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ» відповідно до Протоколу 43/4 щодо прийняття рішення уповноваженою особою комунального підприємства «Міський інформаційний центр» від 11 листопада 2024 року.
Законом України «Про публічні закупівлі» та Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (Постанова КМУ №1178) встановлюються строки для оприлюднення інформації, однак жодним чином не регламентується порядок їх обчислення. Таким чином, для визначення порядку обчислення строків потрібно застосовувати положення загального законодавства, а саме: Цивільного кодексу України (надалі - ЦКУ). На підставі ч. 2 ст. 251 ЦКУ терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати. Згідно з ч.1 статті 253 ЦКУ перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.
Враховуючи наведене, перебіг строку в закупівлях починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов?язано його початок, та вважається першим днем для вчинення певної дії, яка має юридичне значення. Аналогічна позиція викладена у роз’ясненні Міністерства економіки України у відповіді на запит №226/2016 (Консультації з питань публічних закупівель Міністерство економіки України (me.gov.ua)).
В даному випадку, подією є визначення переможця закупівлі та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ» від 06.11.2024 року. Таким чином, строк оприлюднення вищезазначених документів переможця закупівлі повністю відповідає вимогам статті 253 Цивільного кодексу України, згідно з якою початком відліку строку є наступний день після настання відповідної події, а саме: з 07.11.2024 року. Отже, Замовник не врахував, що кінцевою датою для оприлюднення документів переможця було 10.11.2024 року включно, що є відповідним до вимог законодавства.
Виходячи з вищезазначеного, ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ», як Учасник даної процедури закупівлі категорично не погоджується з рішенням Замовника про відхилення його тендерної пропозиції у цій закупівлі та вважає його незаконним, таким, що порушує законні права та інтереси Скаржника, а також принципи здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, свідчить про упереджене ставлення та необ’єктивність в його діях.
Підставою подання даної скарги є порушення Замовником норм законодавства у сфері публічних закупівель під час розгляду тендерної пропозиції, неправомірне відхилення тендерної пропозиції переможця закупівлі - ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ» у цій закупівлі, адже його тендерна пропозиція повністю відповідає вимогам тендерної документації, вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей.
ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ» своєчасно та відповідно до чинного законодавства оприлюднив всі необхідні документи переможця закупівлі, а тому підлягає визначенню Замовником ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ» переможцем закупівлі.
Порушене право та охоронюваний законом інтерес Суб’єкта оскарження щодо неправомірного відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ».
Свою позицію обґрунтовуємо наступним.
Вважаємо, що порушені визначені Законом принципи здійснення публічних закупівель, а саме:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури
закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Керуючись Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (надалі -Особливості), скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом п’яти днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю.
ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ» реалізує своє право на подання скарги у встановлені законом строки.
Вважаємо, що Замовником не враховані норми чинного законодавства України при розгляді тендерної пропозиції переможця ТОВ «ТВК АКВІЛОН ІНЖЕНЕРНІ СИСТЕМИ», а відтак Замовник продемонстрував дискримінаційний підхід до розгляду тендерних пропозицій та порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені ст. 5 Закону, зокрема, щодо об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, чим було грубо порушено наші законні права й інтереси, як учасника процедури закупівлі; проявив упереджене ставлення, а також необ’єктивний розгляд тендерних пропозицій.