Бензин А-95

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 16858-р/пк-пз від 15.10.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц Систем" (код ЄДРПОУ: 45067285) від 05 жовтня 2024 № UA-2024-10-02-010974-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 08.10.2024 № 16436-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що Замовник встановлює умову щодо наявності АЗС учасника з наступним місцезнаходженням «у м. Миколаїв не далі ніж 5 км. від юридичної адреси замовника (м. Миколаїв, вул. Георгія Гонгадзе, 9, що є дискримінаційною та обмежувальною для Скаржника.

На виконання вимог щодо місцезнаходження АЗС Скаржник планує запропонувати АЗС мережі БРСМ-нафта з місцезнаходженням на відстані 6,63 км від юридичної адреси замовника (м. Миколаїв, вул. Георгія Гонгадзе, 9).

Замовником встановлені вимоги в частині місцезнаходження АЗС учасника, а саме АЗС у м. Миколаїв не далі ніж 5 км. від юридичної адреси замовника (м. Миколаїв, вул.

Георгія Гонгадзе, 9), що суперечать пункту 29 Особливостей, оскільки предметом закупівлі є бензин А-95, до якого не можуть застосовуватись вимоги наявності матеріально-технічної бази.

З урахуванням вищезазначеного, Скаржник вимагає виключити вимогу Документації в частині відстані від АЗС до юридичної адреси Замовника не далі ніж 5 км або збільшити таку відстань до 6,63 км.

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема, договір купівлі-продажу бланківдозволів та паливних карток для отовареним ПММ від 05.10.2023 № ДГ-0006994, укладений між Скаржником та товариством з обмеженою відповідальністю «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР», предметом якого є, зокрема:

"1.1. В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець зобов'язується передати Покупцю бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання паливномастильних матеріалів (далі - ПММ)".

Замовник зазначає, що якщо в межах 5 км від юридичної адреси Замовника є кілька АЗС, це створює реальну конкуренцію між постачальниками пального.

Замовником було проведено детальний аналіз постачальників пального у встановлених межах. Проведений аналіз показав достатню конкуренцію постачальників пального в зазначених межах та відстані. Здійснюючи моніторинг відкритих даних (в т.ч. і з ресурсу Google maps). Так, в межах 5 км. від юридичної адреси Замовника є щонайменше 5 різних мереж АЗС:

- Мережа АЗС WOG (вулиця Ігоря Бедзая, 23/1, Миколаїв) – 1,5 км.

- Мережа АЗС ОККО (Okko, вулиця Генерала Олекси Алмазова, 53 Г, Миколаїв, Миколаївська область, 54038) – 1,2 км.

- Мережа АЗС ANP - Авіас плюс (ул. Генерала Олексы Алмазова, 53б, Николаев, Николаевская область, 54000) – 1,4 км.

- Мережа АЗС Amic Energy (ул. Генерала Олексы Алмазова, 53, Николаев, Николаевская область, 54000) – 1,6 км.

- Мережа АЗС Укрнафта (проспект Центральний, 99, Миколаїв, Миколаївська область, 54000) – 3,2 км.

Та інші, що можна побачити з будь-якої карти та відкритих даних.

Попередньо Замовником було здійснено аналіз ринку постачальників, враховуючи намір здійснити закупівлю бензину (за талонами), таким чином визначено підтвенрдження, які свідчать про те, що встановлюючи вимоги в Документації є значна кількість постачальників, яка може забезпечити постачання бензину (за талонами), тобто, така вимога не обмежує постачання до одного єдиного учасника.

Крім того, в Документації зазначено, що учасник може надати в переліку АЗС як власні АЗС, так і орендовані АЗС, так АЗС партнерів учасника. Тобто, учасник може долучати до виконання контракту, як власні АЗС, так і орендовані та партнерські АЗС, і надання такого права значно збільшує коло потенційних учасників і сприяє найбільшій конкуренції.

Разом з тим, близько 90% виїздів службового автотранспорту здійснюється саме на об’єкти замовника, які в більшості знаходяться в Заводському районні міста а також в центр: до військової адміністрації, казначейства, банків, соціальних служб, комунальних служб та інших підприємств та організацій. АЗС Скаржника розташована у інший бік від основного руху службового автотранспорту селищної ради. Тобто, Замовнику буде необхідно спеціально їздити на цю АЗС, щоб здійснити заправку службового автотранспорту.

Доступ до кількох постачальників забезпечує замовнику можливість обирати найкращі умови щодо ціни, якості пального та сервісу, що відповідає принципам вільної конкуренції. Така вимога дозволяє оптимізувати витрати та уникнути зайвих транспортних витрат, що впливає на загальну економічну ефективність Замовника.

Відповідно, з урахуванням трафіку на автомобільних дорогах, технічного стану транспортних засобів та інших чинників середній розхід транспортного засобу на 100 км складатиме 7-10 л палива. Середній об’єм баків транспортних засобів становить 50-80 л. На підставі вказаного можна здійснити орієнтовні розрахунки. Так, на об’єм палива, що необхідний Замовнику з урахуванням середніх об’ємів паливного баку Замовнику знадобиться не менше 220 відпусків пального (за умови отримання +-60л щоразу). Витрати пального до АЗС вказаної Скаржником складатимуть (10л/100км) *13,26 км * 220 поїздок = 292 л (вказані показники взяті з метою полегшення здійснення розрахунків). Водночас витрати пального до АЗС в радіусі 5 км до адреси Замовника, що є найбільш віддаленою від Замовника складають: (10л/100км) * 6,4 км * 220 поїздок = 140 л. Отже приблизна перевитрата палива складає мінімум 152 л, що в грошовому еквіваленті за очікуваною вартістю бензину А-95 складає близько 9 000,00 тис. грн.

Разом з тим, окрім зайвої витрати пального це призведе і до нераціонального використання робочого часу працівників, що також є фінансовими втартами.

Замовник при проведенні закупівлі не вимагає від учасників інформації та документів відповідно до положень пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону.

Замовником вони не застосовуються.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну1 та тендерну пропозицію (за формою встановленою у Додатку № 1)*, інші критерії оцінки1 (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним/-ому критеріям/-ю, наявність/відсутність підстав, установлених у п. 47 Постанови і в цій тендерній документації та шляхом завантаження необхідних документів/інформації/файла/-ів, перелік яких визначено в Додатку № 3 до даної документації.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим характеристикам та вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником (згідно Додатку 2 до тендерної документації).

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Найменування та кількість товару: ДК 021:2015 - 09130000-9 - Нафта і дистиляти, а саме: Бензин А-95 (талони (скретч-картки)) у кількості 13 000 л.

Вимоги до мережі АЗС: обов’язкова наявністю АЗС у м. Миколаїв не далі ніж 5 км.

від юридичної адреси замовника (м. Миколаїв, вул. Георгія Гонгадзе, 9), та мережу АЗС по всій території України, перелік яких у вигляді Додатку буде прикладений до Договору.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які у яких наявні АЗС у м. Миколаїв саме не далі ніж 5 км від юридичної адреси замовника (м. Миколаїв, вул. Георгія Гонгадзе, 9), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Миколаївський національний аграрний університет (код ЄДРПОУ:

00497213) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин А95", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-02-010974-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на умови тендерної документації