Облаштування системи електрохімзахисту технологічних трубопроводів та обладнання ГЗНіГ№2 з встановленням установки катодного захисту №4п цВНіГ№1 НГВУ "Долинанафтогаз" м.Долина...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№18785-р/пк-пз від 25.11.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробничо-комерційне підприємство "Газінвест" (код ЄДРПОУ: 36839409) від 13 листопада 2024 № UA-2024-09-27-011609-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Рішенням Комісії від 15.11.2024 №18424-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) Скаржник 2) Товариство з обмеженою відповідальністю "НАУКОВО ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "УКРАНТИКОР" (надалі – ТОВ "НВП "УКРАНТИКОР") Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 14.10.2024.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозиція Скаржника була відхилена Замовником; Пропозиція ТОВ "НВП "УКРАНТИКОР" має статус – "очікує рішення".

Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 08.11.2024.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про відхилення його Пропозиції, у зв’язку з чим були розглянуті підстави відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.

Відповідно до протокольного рішення уповноваженої особи від 08.11.2024 №01/01/13/10-01/01-535-АІ73 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"… Замовник в електронній системі 06.11.2024р. розмістив повідомлення, з вимогою про усунення невідповідностей.

Однак, після усунення Учасником невідповідностей, Замовником встановлено факт невідповідностей наданим Учасником документів, а саме: в оновленій Довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази №б/н від 06.11.2024р. в п.8 та п.9 зазначено про наявність екскаватора-навантажувача JCB ЗСХ SITEMASTER 12813АР та автокрана вантажністю 25т КС 55727-1 MA3-630303 АЕ9731ВМ, підстава використання надання послуг (договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024).

В додаток до довідки, Учасник надає скановану копію договору на надання послуг №ВТ2024/127П від 18.09.2024р.

Разом з тим, до тендерної пропозиції Учасник надав Лист №б/н від 07.10.2024р. про те, що не планує залучати субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт. В разі залучення субпідрядника/ співвиконавця, учасник повинен був додати до тендерної пропозиції всі документи визначені в ТД, що стосуються субпідрядника/ співвиконавця в тому числі пп.3.2 або 3.3 п.3 Розділу 1 Додатку 2 до тендерної документації.

Враховуючи вищевикладене… учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей".

Скаржник зазначає, що вимога Замовника щодо надання документів, що стосуються субпідрядника/співвиконавця є не законною, оскільки Скаржник не передбачає залучати до виконання робіт (надання послуг) субпідрядника (співвиконавця).

Щодо наданого Скаржником у складі Пропозиції договору про надання послуг № ВТ-2024/127П від 18.09.2024, укладеного з ТОВ "ВІРАТРЕЙДІНГ" щодо надання послуг з експлуатації (оренди) Екскаватора-навантажувача JCB 3CX SITEMASTER та Автокрану вантажністю 25т КС 55727-1 МАЗ - 630303 (далі - техніка), Скаржник повідомляє, що ТОВ "ВІРАТРЕЙДІНГ" не є субпідрядником, а є надавачем послуг з експлуатації (оренди) будівельної техніки, з яким укладено відповідний договір надання послуг.

Скаржник додає, що Замовник також розрізняє ці два поняття "договір підряду (обладнання субпідрядника /співвиконавця)" та "договір надання послуг" в Документації.

Отже вказана вище техніка залучаються на правовій підставі - договір надання послуг (Договору про надання послуг № ВТ-2024/127П від 18.09.2024), а не договору підряду (обладнання субпідрядника /співвиконавця). Договір субпідряду з ТОВ "ВІРАТРЕИДІНГ" не укладався.

Саме таке розуміння та саме такий спосіб підтвердження відповідності учасника закупівлі наведеним критеріям вкладав Замовник у Документації, та саме таким чином він був сприйнятий Скаржником.

Скаржник, посилаючись на Цивільний кодекс України, зазначає, що відмінність договору підряду від договору про надання послуг полягає в тому, що за договором підряду оплачується результат, а не процес, при цьому результат є матеріальним та споживається після прийняття замовником, тоді як за договором про надання послуг оплачується саме процес надання такої послуги, яка призводить до результату. Водночас послуга споживається в процесі її надання. Тобто, об'єкт договору підряду є матеріальний, а послуга не має матеріального вираження.

Скаржник зазначає, що зазначений договір від 18.09.2024 № ВТ-2024/127П має назву "про надання послуг", а сторони проіменовані як замовник та виконавець.

Зі змісту наданого договору вбачається, що жодного відношення ТОВ "ВІРАТРЕЙДІНГ" до предмета закупівлі не має, жодних зобов'язань, направлених на досягнення мети предмета закупівлі ТОВ "ВІРАТРЕЙДІНГ" не приймало.

В договорі мова йде саме про надання Скаржнику послуг, що передбачають використання відповідної техніки та, відповідно, такі послуги можуть надаватися і на об'єкті, що є предметом закупівлі.

Поряд із цим, такі правовідносини не призводять до виникнення між Скаржником та ТОВ "ВІРАТРЕЙДІНГ" відносин з субпідряду чи співвиконання.

З огляду на положення ст.ст. 317, 318 Господарського кодексу України та ст. 837 Цивільного кодексу України зазначений договір не передбачає створення та передання Скаржнику будь-яких результатів робіт, тобто не відповідає ознакам договору підряду/субпідряду, а з огляду на положення ст. 901 Цивільного кодексу України цілком відповідає ознакам договорів про надання послуг.

Отже, оскільки Договір про надання послуг № ВТ-2024/127П від 18.09.2024 не можна кваліфікувати як співвиконання чи субпідряд саме щодо предмета закупівлі, оскільки такі послуги можуть надаватися Скаржнику на будь-яких об'єктах .

Аналогічного висновку також дійшов Верховний суд України у своїй Постанові від 14.09.2022 по справі № 911/1967/21.

Крім того, оприлюднена Замовником 06.11.2024 вимога про усунення невідповідностей не містить вимог щодо надання документів що стосуються субпідрядника/співвиконавця, не зважаючи на те, що договір про надання послуг № ВТ2024/127П від 18.09.2024 був наданий Скаржником у складі його Пропозиції до кінцевого строку подання Пропозиції.

Замовник зазначає, що у Пропозиції Скаржника надано довідку, в якій зазначено про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 06.11.2024 №б/н.

В наданій довідці в п.8 та п.9 зазначено про наявність екскаватора-навантажувача JCB 3CX SITEMASTER 12813АР та автокрана вантажністю 25т КС 55727-1 МАЗ-630303 АЕ9731ВМ, підстава користування – надання послуг (договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024). В додаток до довідки, Скаржник надає скановану копію договору на надання послуг №ВТ2024/127П від 18.09.2024.

Разом з тим, у складі Пропозиції Скаржника відсутні документи, що засвідчують намір залучити до виконання робіт субпідрядника/співвиконавця. Натомість у складі Пропозиції Скаржника надано Лист №б/н від 07.10.2024 про не залучєння субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у Документації:

1) Документи, які підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям; документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі та іншим вимогам згідно з розділом І-ІІ додатку 2 до цієї Документації.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень Особливостей.

Кваліфікаційні критерії та спосіб підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям і вимогам згідно із законодавством наведено в розділі І додатку 2 до цієї Документації.

Додаток 2 Документації містить Документи для підтвердження кваліфікаційних критеріїв та відсутності підстав для відмови участі у процедурі закупівлі, документи, які підтверджують відповідність пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, та інші вимоги Замовника 2.

Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій* Під час закупівлі робіт або послуг у разі встановлення кваліфікаційного критерію такого як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Довідка, складена в довільній формі* або згідно Таблиці №1, яка містить інформацію про наявність в Учасника обладнання, матеріально-технічної бази та технологій (машини, механізми, обладнання) необхідної для виконання робіт.

Довідка має містити обов'язково інформацію про наявність в Учасника наступного обладнання:

№ з/п Найменування машин та механізмів Установка для зварювання ручного та/або Агрегати зварювальні Екскаватор Установки та/або агрегати бурові на базі автомобілів для роторного буріння свердловин на воду глибиною до 50 м Крани вантажопідйомність не менше 10 т Кількіс ть Необхідне обладнання (у т.ч. його кількість), яке буде залучатись до виконання робіт, не обмежується вищенаведеним, мінімально-необхідним переліком, і визначається Учасником відповідно до інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Таблиця №1 Довідка про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій № з/п Найменування Належність (власний/орендований*) Кількість одиниць … * У разі зазначення в довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій підстави користування відмінної від "власний", учасник надає скан-копії документів, які засвідчують підстави користування (договір лізингу, договір оренди, договір підряду (обладнання субпідрядника /співвиконавця), договір надання послуг, тощо).

3.

Інформація про субпідрядника/ співвиконавця.

3.1. Якщо Учасник не передбачає залучати до виконання робіт (надання послуг) субпідрядника (співвиконавця), то він повинен це письмово підтвердити, надавши у складі тендерної пропозиції лист, зміст якого підтверджує незалучення Учасником субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт (надання послуг).

3.2. Якщо Учасник передбачає залучати до виконання робіт (надання послуг) субпідрядника(ів) (співвиконавця(ів) в обсязі менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, діяльність такого суб’єкту господарювання повинна відповідати вимогам чинного законодавства, зокрема Закону України "Про санкції", Постанови КМУ від 03.03.2022 № 187.

Учасник у складі тендерної пропозиції на кожного суб’єкта господарювання, якого планує залучати до виконання робіт (надання послуг) повинен надати:

1) довідку з інформацією про повне найменування суб'єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт (надання послуг); місцезнаходження (повна адреса, телефони) та код ЄДРПОУ, види робіт/послуг (назви робіт та кількісні показники повинні відповідати назвам робіт та кількісним (фактичним одиницям виміру об’єму робіт який буде виконувати субпідрядник) показникам що містяться в Додатку 1.2.

до цієї тендерної документації) та обсяги, які передбачається доручити, відсоток в загальному обсязі робіт (виконання робіт/послуг).

2) Гарантійний лист стосовно залученого субпідрядника/співвиконавця за наведеною Формою №2 цього Додатку.

3) Скан-копію листа-згоди на залучення до виконання робіт (надання послуг) від субпідрядної організації, що залучається, завірений підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

4) Скан-копію ліцензії (дозволу) субпідрядної організації на виконання робіт (надання послуг), визначених в листі-згоді від субпідрядної організації, що залучається, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, завірену підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

3.3. Якщо Учасник передбачає залучати до виконання робіт (надання послуг) субпідрядника (співвиконавця) в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, діяльність такого суб’єкту господарювання повинна відповідати вимогам чинного законодавства, зокрема Закону України "Про санкції", Постанови КМУ від 03.03.2022 № 187.

Учасник у складі тендерної пропозиції на кожного суб’єкта господарювання, якого планує залучати до виконання робіт (надання послуг) повинен надати:

1) довідку з інформацією про повне найменування суб'єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт (надання послуг); місцезнаходження (повна адреса, телефони) та код ЄДРПОУ, види робіт/послуг (назви та об’єми робіт повинні відповідати назвам робіт, що містяться в Додатку 1.2. Додатку 1 тендерної документації) та обсяги, які передбачається доручити, відсоток в загальному обсязі робіт (надання послуг).

2) Гарантійний лист стосовно залученого субпідрядника/співвиконавця за наведеною Формою №2 цього Додатку.

3) Скан-копію листа-згоди на залучення до виконання робіт (надання послуг) від субпідрядної організації, що залучається, завірений підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

4) Скан-копію ліцензії (дозволу) субпідрядної організації на виконання робіт (надання послуг), визначених в листі-згоді від субпідрядної організації, що залучається, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, завірену підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

- Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи надання послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Витяг з ЄДР повинен бути виданий державним реєстратором або посадовою особою/адміністратором центрів надання адміністративних послуг суб’єктів державної реєстрації, або нотаріусом, у відповідності до "Порядку надання відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань". Витяг з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України з opendatabot.ua не розглядається.

Щодо залучених субпідрядників/співвиконавців нерезидентів надається документ, який передбачений законодавством країни їх реєстрації, та за суттю є аналогічним документом, що вимагається Замовником.

У складі Пропозиції Скаржника містяться:

- довідка (файл 2.1 довідка про мтб.pdf), у якій зазначено, зокрема:

8.

Екскаваторнавантажувач JCB 3CX SITEMASTER підстава користування оренда договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024.

9.

Автокран вантажністтю 25т КС 55727-1 МАЗ-630303 підстава користування оренда договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024.

- договір про надання послуг від 18.09.2024 №ВТ2024/127П, укладений між Скаржником та ТОВ "ВІРАТРЕЙДІНГ", за предметом: "Замовник в порядку та на умовах, викладених у цьому договорі, надає доручення "Виконавцю", а "Виконавець" бере на себе обов'язки з надання послуг з експлуатації (оренди) будівельної техніки (надалі техніки) на об'єкті "Замовника":

ескаватором колісним-навантажувачем (з ковшем);

автокраном вантажністю 25 т (файл 2.2 договора мтб.pdf).

- лист про залучених субпідрядників (файл 3 лист про субпідрядників.pdf), у якому зазначено, зокрема: "ТОВ "НВКП "Газінвест" повідомляє, що до виконання робіт (надання послуг) "Облаштування системи електрохімзахисту технологічних трубопроводів та обладнання ГЗНіГ№2 з встановленням установки катодного захисту №4п цВНіГ№1 НГВУ "Долинанафтогаз" м. Долина, Долинської ОТГ (Технічне переоснащення) (код 45220000-5 за ДК 021:2015, Інженерні та будівельні роботи) код за ДК 021:2015: 45220000-5, ідентифікатор закупівлі UA-2024-09-27-011609-a, не планує залучати субпідрядника/співвиконавця".

Слід зазначити, що у вищенаведеній за позиціями 8 та 9 зазначена підстава користування "оренда договір від 18.09.2024 №ВТ2024/127П".

При цьому договір від 18.09.2024 №ВТ2024/127П є договором надання послуг, отже наявні невідповідності в документах, визначених пунктом 43 Особливостей в цій частині.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник оприлюднив повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, зокрема:

"п.8 та п.9 довідки зазначено про наявність екскаватора-навантажувача JCB 3CX SITEMASTER 12813АР та автокрана вантажністтю 25т КС 55727-1 МАЗ-630303 АЕ9731ВМ, підстава використання – оренда (договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024). В той же час, в складі ТП надано договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024р. про надання послуг".

Скаржник 07.11.2024 у відповідь на вимогу надав, зокрема:

- Довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 06.11.2024 №б/н, у якій зазначено, зокрема:

8.

Екскаваторнавантажувач JCB 3CX SITEMASTER підстава користування надання послуг договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024.

9.

Автокран вантажністтю 25т КС 55727-1 МАЗ-630303 підстава користування надання договір №ВТ2024/127П від 18.09.2024.

Слід зазначити, що Документація передбачає можливість надання учасниками договору надання послуг для підтвердження наявності в учасника обладнання, матеріальнотехнічної бази та технологій.

Замовник не довів та документально не підтвердив, що Скаржник залучає субпідрядника/співвиконавця для виконання робіт за предметом закупівлі.

Враховуючи наведене, Скаржник усунув невідповідності в документах, визначених пунктом 43 Особливостей в цій частині, отже Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведених вище підстав.

Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з наведених вище підстав, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "УКPНAФТА" (код ЄДРПОУ: 00135390) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробничо-комерційне підприємство "Газінвест" (код ЄДРПОУ: 36839409) за процедурою закупівлі — "Облаштування системи електрохімзахисту технологічних трубопроводів та обладнання ГЗНіГ№2 з встановленням установки катодного захисту №4п цВНіГ№1 НГВУ "Долинанафтогаз" м. Долина , Долинської ОТГ (Технічне переоснащення) (код 45220000-5 за ДК 021:2015, Інженерні та будівельні роботи)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-27-011609-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на рішення Замовника про дискваліфікацію ТОВ "НВКП "Газінвест"