ДК 021:2015 76430000-6 Послуги з буріння та експлуатації свердловин (76431000-3 Послуги з буріння свердловин (Споруджування свердловин № 24 та № 26 Верхньомасловецького...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№17020 -р/пк-пз від 17.10.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СІЧ 2022" (Код ЄДРПОУ:45129498) від 08 жовтня 2024 № UA-2024-09-27-011167-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.10.2024 № 6605-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що пунктом 5 розділу VI Документації встановлено: "У разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог Документації або неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору про закупівлю у строк, визначений Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що передбачені Розділом ІІІ Додатку 2 до цієї Документації, у спосіб та строки, визначені в цій Документації, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених Законом".

У розділі ІІІ додатку 2 Документації визначений перелік документів, які надає Учасник - переможець процедури закупівлі… 3. Тендерна (цінова) пропозиція за формою, наведеною у Додатку 5 до тендерної документації, з остаточною ціною пропозиції.

3.1. Копія антикорупційної програми юридичної особи та копія наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи….

При цьому, у розділі ІІІ додатку 2 ТД зазначено також наступне: "Невиконання Учасником-переможцем вимог п.3, 4 Розділу ІІI Додатку 2 до Документації, буде розцінено як відмова переможця від підписання договору про закупівлю та тягне за собою наслідки відповідно до пп. 3 п. 44 Особливостей".

Таким чином, норми Особливостей не передбачають можливості та, навіть, обов’язку Замовника щодо відхилення Пропозиції учасника, який визнаний переможцем торгів, через неподання ним, зокрема, тендерної (цінової) пропозиції за формою, наведеною у Додатку 5 до Документації, з остаточною ціною пропозиції, та/або копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи.

ТОВ "СІЧ 2022", як потенційний переможець тендеру, вважає, що у випадку надання переможцем тендерної (цінової) пропозиції за формою, наведеною у Додатку 5 до Документації, з остаточною ціною пропозиції, та/або копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи з порушенням терміну або вимог, передбачених Документацією, переможця вважають таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладання договору про закупівлю (абз.2 пп.1 п. 44 Особливостей).

Скаржник зауважує, що додаток 5 Документації містить посилання на додаток 5.1, а саме: "Разом з ціновою пропозицією надає: Вартість Робіт зі Споруджування свердловин № 24, № 26 Верхньомасловецького родовища (під ключ)Форма вартості робіт розміщена в електронній системі закупівель в окремому файлі в Додатку 5.1"; у додатку 5.1 ТД встановлена форма "Вартість Робіт з Споруджування Свердловини", яка містить більше ніж 40 рядків, кожен з яких прямо впливає на кінцеву (остаточну) вартість роботи, що є предметом закупівлі.

Скаржник вважає, що вимога про фактичне надання перерахунку ціни (ціна пропозиції зміниться під час аукціону) у термін "чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю" – це надто короткий проміжок часу, і, в разі необхідності опрацювання великого за обсягом кошторису, яким є кошторис в даній закупівлі, такий масив інформації (враховуючи інформацію, передбачену додатком 5.1 ТД) не є можливим опрацювати протягом чотирьох днів.

Відповідно до пункту 33 Особливостей тендерні пропозиції після закінчення кінцевого строку їх подання не приймаються електронною системою закупівель.

Тобто законодавством чітко передбачено, яким чином учасник зазначає ціну своєї тендерної пропозиції — шляхом заповнення електронних форм з окремими полями.

Законодавством не передбачено подання інформації про ціну тендерної пропозиції учасника в інший спосіб, ніж в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями.

Враховуючи викладене, оновлена цінова пропозиція, а також копія антикорупційної програми юридичної особи та копія наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми, не є складовою пропозиції учасника у розумінні Закону, отже її невідповідність чи ненадання не може бути підставою відхилення пропозиції учасника відповідно до вимог пункту 44 Особливостей.

Крім того, Законом та Особливостями не передбачена необхідність завантаження тендерної пропозиції за результатом аукціону та копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми.

Отже, з метою уникнення дискримінаційного підходу у визначенні умов Документації ТОВ "СІЧ 2022" вважає за необхідне виключити умови Документації про надання переможцем тендерної (цінової) пропозиції за формою, наведеною у Додатку 5 до Документації, з остаточною ціною пропозиції, та копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи протягом чотирьох днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Замовник зазначає, що реалізував свій обов’язок щодо надання документів Переможцем процедури закупівлі в Додатку 10 до Документації.

Замовник додає, що жодним пунктом Документації не передбачено, що ненадання тендерної (цінової) пропозиції за формою, наведеною у Додатку 5 до Документації, з остаточною ціною пропозиції та антикорупційної програми буде підставою для відхилення учасника переможця.

В той же час ненадання цих документів, що призведе до неможливості укладення договору, буде розцінено як відмова переможця від підписання договору про закупівлю та тягне за собою наслідки відповідно до пп. 3 п. 44 Особливостей.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу VI Документації у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог Документації або неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору про закупівлю у строк, визначений Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що передбачені Розділом ІІІ Додатку 2 до цієї Документації, у спосіб та строки, визначені в цій Документації, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених Законом.

ДОДАТОК 2 до Документації містить перелік документів для підтвердження кваліфікаційних критеріїв та відсутності підстав для відмови участі у процедурі закупівлі, документи, які підтверджують відповідність пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, та інші вимоги Замовника *Вимога щодо надання Учасником у складі тендерної пропозиції відповідних довідок за формою, що наведені в Розділі І цього Додатку, запропонована Замовником як зразок для відображення затребуваної інформації, що надається у вигляді довідок довільної форми. У довідці довільної форми Учаснику необхідно вказати всю інформацію, зазначену у зразку.

Розділ ІІІ додатку 2 Документації містить перелік документів, які надає Учасник переможець процедури закупівлі Учасник-переможець надає Замовнику наступні документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю:

1. Інформаційна довідка або витяг з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, про те, що керівника учасника процедури закупівлі/ фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією. Довідка формується користувачем на основі даних з кваліфікованого електронного підпису. Дата видачі документу повинна бути не більше ніж 90 календарних днів до дати оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі в електронній системі закупівель.

Алгоритм дій щодо отримання відомостей с даного реєстру розміщено на офіційному вебсайті Національного агентства з питань запобігання корупції за посиланням https://nazk.gov.ua/uk/reyestr-koruptsioneriv/.

2. Довідка про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України у формі витягу з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості" відносно керівника учасника процедури закупівлі / фізичної особи, яка є учасником процедури закупівлі. Дата видачі документу повинна бути не більше ніж 90 календарних днів до дати оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі в електронній системі закупівель. Витяг можна замовити за посиланням:

https://vytiah.mvs.gov.ua/app/landing.

3.

Тендерна (цінова) пропозиція за формою, наведеною у Додатку 5 до Документації, з остаточною ціною пропозиції.

3.1. Копія антикорупційної програми юридичної особи та копія наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи.

*4. Інші документи, що вимагаються Замовником для надання Учасникомпереможцем, шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель у строк, що не перевищує встановлений Особливостями строк для укладення договору про закупівлю:

4.1. Відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю, а саме документ, який підтверджує повноваження особи щодо підписання договору про закупівлю: протокол засновників (загальних зборів акціонерів або учасників, наглядової ради тощо) або скан-копію виписки з такого протоколу, та, крім того - скан-копію наказу про призначення (або покладення виконання обов’язків); або скан-копію відповідної довіреності; або інші документи, передбачені чинним законодавством, установчими документами учасника-переможця для підтвердження обсягу повноважень.

4.2. Забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді банківської гарантії відповідно до вимог п.6 Розділу VI тендерної документації.

4.3. Інші документи:

Учасник – переможець, що є юридичною особою:

1) надає копію документа (свідоцтва, тощо) або витяг з реєстру про реєстрацію платником відповідних податків та зборів (обов’язкових платежів).

2) якщо здійснює діяльність на підставі власного статуту (іншого установчого документу) надає скановану копію статуту (в останній редакції з усіма змінами та доповненнями) або іншого установчого документу (за наявності). У випадку наявності в статуті обмежень чи заборон на укладання договору про закупівлю/вчинення правочину, учасник надає рішення вищого органу управління чи іншого відповідного уповноваженого органу про надання згоди на укладання договору про закупівлю/вчинення правочину.

2.1) якщо здійснює діяльність на підставі модельного статуту надає засвідчену належним чином копію рішення засновників про створення юридичної особи та її діяльність на підставі модельного статуту або завірену належним чином копію рішення про перехід на діяльність на підставі модельного статуту та завірену належним чином копію Положення, затвердженого Загальними зборами (за наявності).

Учасник-переможець, що є фізичною особою – підприємцем (суб’єкт підприємницької діяльності) надає:

1) копію документа (свідоцтва, тощо) або витяг з реєстру про реєстрацію платником відповідних податків та зборів (обов’язкових платежів);

2) 1-2, 3-4, 5-6 (в разі заповнення) копію сторінок паспорта громадянина України та сторінки із штампом останнього місця прописки (реєстрації) – для паспортів старого зразка, або, для паспорта громадянина України у формі ID-картки - копії обох сторін такого паспорту разом з копією витягу з Єдиного державного демографічного реєстру щодо реєстрації місця проживання;

3) копію довідки про присвоєння ідентифікаційного номеру (реєстраційного номеру облікової картки платника податків), яка видана уповноваженим органом;

4) копію документу, який підтверджує повноваження особи щодо підписання договору про закупівлю, а саме: довіреності представника (в разі підписання представником).

Учасник-переможець, що не є резидентом України надає:

1) шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель завірені установчі та реєстраційні документи, а також документи, які підтверджують повноваження особи щодо підписання договору про закупівлю за формою та змістом, передбаченими національним законодавством країни реєстрації Учасника чи доміцилію такого Учасника.

*Невиконання Учасником-переможцем вимог п. 3, 4 Розділу ІІI Додатку 2 до Документації, буде розцінено як відмова переможця від підписання договору про закупівлю та тягне за собою наслідки відповідно до пп. 3 п. 44 Особливостей.

Відповідно до пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, зокрема, у разі, коли:

3) переможець процедури закупівлі:

- відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.

Слід зазначити, ні Закон, ні Особливості не містять переліку підстав, що саме може вважатися відмовою від підписання договору.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, що у додатку 5.1 Документації встановлена форма "Вартість Робіт з Споруджування Свердловини", в якій, серед іншого, зазначено, що "Гранична вартість Етапу (% від загальної вартості робіт по Свердловині)" не може перевищувати певні значення (у відсотках) за кожним з етапів, які є частиною роботи, що є предметом закупівлі.

Також у додатку 5.1 ТД зазначено: "Учаснику необхідно врахувати, що вартість робіт не може перевищувати: по свердловині № 24 Верхньомасловецького родовища: 100 800 000,00 грн без ПДВ, по свердловині № 26 Верхньомасловецького родовища: 95 200 000,00 грн без ПДВ".

При цьому підпунктом 4.6 пункту 4 розділу І ТД встановлено, що "Очікувана вартість закупівлі: 196 000 000,00 грн. без ПДВ.

Згідно з умовами технічного завдання (додаток 1 ТД), Замовником закуповується робота по спорудженню двох свердловин Верхньомасловецького родовища (свердловини № 24 та № 26). Тобто, предмет закупівлі фактично містить 2 (дві) позиції.

Разом з цим, умови додатку 5 ТД та додатку 5.1 ТД не дозволяють учаснику встановити ціни щодо кожної з позицій предмета закупівлі, вищі, ніж визначено Замовником у додатку 5.1 ТД.

Так, згідно з розрахунками ТОВ "СІЧ 2022", воно планувало запропонувати виконати роботи по спорудженню свердловини № 26 за ціну, що перевищує 95 200 000,00 грн без ПДВ (орієнтовно за 100 000 000,00 грн без ПДВ), натомість, також планувало запропонувати виконати роботи по спорудженню свердловини № 24 за ціну, що є значно нижчою 100 800 000,00 грн без ПДВ (орієнтовно на 10 млн грн без ПДВ нижче).

При цьому, загалом, ціна Пропозиції Скаржника в жодному разі не буде вищою ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Згідно з частиною першою статті 10 Закону України "Про ціни і ціноутворення" суб’єкти господарювання під час провадження господарської діяльності використовують: вільні ціни; державні регульовані ціни. Жоден нормативно правовий акт Держави не врегульовує ціни на роботу по спорудженню двох свердловин Верхньомасловецького родовища (свердловини № 24 та № 26). Отже, ТОВ "СІЧ 2022" має законне право встановлювати ціну на таку роботу на власний розсуд (але, звісно, не більше очікуваної вартості закупівлі).

Водночас, Замовником обмежене зазначене законне право Скаржника щодо використання вільних цін стосовно роботи, що є предметом закупівлі, шляхом встановлення у ТД вищенаведених дискримінаційних, так таких, що обмежують конкуренцію, умов.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають змогу встановити вартість робіт за кожною із свердловин у розмірі, який не перевищує встановлені Замовником ліміти щодо кожної із свердловин, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Враховуючи викладене, з метою усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до Документації, зокрема, виключивши з додатку 5.1 ТД умову: "Учаснику необхідно врахувати, що вартість робіт не може перевищувати: - по свердловині № 24 Верхньомасловецького родовища: 100 800 000,00 грн без ПДВ. - по свердловині № 26 Верхньомасловецького родовища: 95 200 000,00 грн без ПДВ".

Замовник зазначає, що предметом закупівлі є Послуги з буріння та експлуатації свердловин (76431000-3 Послуги з буріння свердловин (Споруджування свердловин № 24 та № 26 Верхньомасловецького родовища (під ключ)). Поділ на Лоти даного предмета закупівель не передбачений.

В Додатку 1 до Документації чітко описані роботи, що передбачені при споруджуванні свердловин №24 та №26, які поділені на певні етапи, зокрема підготовка площадки, монтаж бурової установки, буріння та кріплення свердловини, освоєння свердловини та введення в експлуатацію.

Плановий час на спорудження свердловини №24 Верхньомасловецького родовища є більшим на 1 добу, а роботи, що заплановані до виконання, включають додаткові операції, зокрема – будівництво та підготовка площадки на дві свердловини, демобілізація обладнання та переїзд на інше місце, електричний пластовий мікроіміджер стінок свердловин з додатковими методами, необхідними для кількісної інтерпретації, нейтронний, щільнісний каротаж, крос-дипольний акустичний каротаж на кабелі.

Дані роботи не передбачені при споруджуванні свердловини №26.

Розбивши один предмет закупівель на різні Лоти, вартість споруджування свердловин збільшується як для кожної свердловини окремо, так і для Проекту в цілому.

Виконання Проекту зі спорудження свердловин одним Підрядником по принципу організації робіт "під ключ" передбачає зниження витрат на додаткові етапи, такі як демонтаж обладнання, мобілізація/демобілізація, що проводиться одноразово для двох свердловин. У випадку проведення торгів окремими лотами, дані етапи, що є суттєвими витратами, повинні бути виконані для кожної свердловини окремо.

При плануванні робіт на спорудження свердловин, враховується попередній досвід спорудження свердловин, що дає розуміння вартості робіт для кожного етапу окремо.

Додатково ПАТ "Укрнафта проводить моніторинг ринку по кожному виду робіт, для розуміння актуальної вартості робіт та послуг на сьогоднішній день.

В процесі проектування свердловин також враховується План підприємства по бурінню та видобутку. Вартість кожного Проекту, зокрема і споруджування свердловин №24 та №26 Верхньомасловецького родовища, формується Інвестиційним проектом на кожну свердловину окремо (так як експлуатація відбувається окремо), що затверджується Інвестиційному комітетом та не може перевищувати погодженої вартості на дані види робіт.

Предметом закупівлі передбачено буріння свердловин № 24 та №26 Верхньомасловецького родовища, що є одним груповим робочим Проектом, що виконано у відповідності з нормами, правилами, інструкціями і державними стандартами з врахуванням технічних умов ведення робіт, наявності відповідних виробничих баз, техніки і матеріальних ресурсів у замовника, генерального підрядника та субпідрядних організацій і перспективи їх матеріально-технічного забезпечення, та, що важливо, проводиться з одного відведеного та попередньо підготовленого майданчика.

Керуючись попереднім досвідом, моніторингом ринку, затвердженим Інвестиційним проектом витрат на Інвестиційному комітеті та особливостями робіт, що вказані в технічному завданні по свердловинах, ПАТ "Укрнафта" розмежовує вартість спорудження свердловин №24 та №26 Верхньомасловецького родовища в межах одного предмету закупівель, враховуючи, що свердловина №24 передбачає більший обсяг робіт по споруджуванню.

ПАТ "Укрнафта" не обмежує законне право Скаржника щодо участі у даній закупівлі по тій пропозиції яку він вважає за потрібне, але просить звернути увагу на Документацію, зокрема Технічне завдання, де вказано, що свердловина №24 Верхньомасловецього родовища хоча і є подібною за конструкцією, але все-таки дещо відрізняється по роботах та тривалостях етапів споруджування свердловини, що передбачає залучення додаткових ресурсів та витрат відповідно, що було враховано при затвердженні Інвестиційного проекту на Інвестиційному комітеті ПАТ "Укрнафта".

Вимоги щодо спорудження свердловини №24, вказані в Технічному завданні, та те, що вони відрізняються від вимог на споруджування свердловини №26 Верхньомасловецького родовища, жодним чином не є дискримінаційними по відношенню до суб’єктів господарювання та не порушує законодавство у сфері публічних закупівель.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі код ДК 021:2015 76430000-6 Послуги з буріння та експлуатації свердловин (76431000-3 Послуги з буріння свердловин (Споруджування свердловин № 24 та № 26 Верхньомасловецького родовища (під ключ)).

Відповідно до пункту 4.6 розділу І Документації очікувана вартість закупівлі:

196 000 000,00 грн. без ПДВ Замовник не приймає до розгляду Пропозиції, ціна яких є вищою ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів. У разі надання учасником Пропозиції, ціна якої є вищою ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, така Пропозиція буде відхилена відповідно до абзацу 4 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

Відповідно до пункту 1 розділу V Документації перелік критеріїв та методика оцінки Пропозиції із зазначенням питомої ваги критерію:

Оцінка Пропозицій здійснюється на основі критерію "Ціна". Питома вага критерію 100 %.

Розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону – 1%.

Оцінка здійснюється щодо предмета закупівлі в цілому Найбільш економічно вигідною пропозицією буде вважатися пропозиція з найнижчою ціною без урахування ПДВ.

При укладанні договору про закупівлю ПДВ буде нараховуватися відповідно до чинного законодавства України.

Ціна Пропозиції не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену в оголошенні про проведення відкритих торгів, з урахуванням абзацу другого пункту 28 Особливостей.

До розгляду не приймається Пропозиція, ціна якої є вищою ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.

ДОДАТОК 5 до Документації містить ФОРМУ "ЦІНОВА ПРОПОЗИЦІЯ" … Разом з ціновою пропозицією надаємо: Вартість Робіт зі Споруджування свердловин № 24, № 26 Верхньомасловецького родовища (під ключ) Форма вартості робіт розміщена в електронній системі закупівель в окремому файлі в Додатку 5.1.

Додаток 5.1 до Документації містить вартість Робіт з Споруджування Свердловини у вигляді таблиці № Етапу Назва Етапу Граничний строк виконання Етапу, діб Вартість виконання Етапу, грн без ПДВ Гранична вартість Етапу (% від загальної вартості робіт по Свердловині) Влаштування Свердловини №24 Верхньомасловецького родовища … Влаштування Свердловини №26 Верхньомасловецького родовища … *Учаснику необхідно врахувати, що вартість робіт не може перевищувати:

по свердловині № 24 Верхньомасловецького родовища: 100 800 000,00 грн без ПДВ.

по свердловині № 26 Верхньомасловецького родовища: 95 200 000,00 грн без ПДВ.

На веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником розміщено файл "Додаток_1_до_ТД_ТЕХНІЧНЕ_ЗАВДАННЯ_(під_ключ ГДС)_24-26_ВМ.doc" з технічним завданням на споруджування свердловин №24 та №26 Верхньомасловецького родовища (під ключ).

Відповідно до пункту 28 Особливостей якщо замовник зазначає в тендерній документації про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, він повинен зазначити про прийнятний відсоток перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, визначеної замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Якщо замовник не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення, або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації, то замовник відхиляє таку тендерну пропозицію відповідно до абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 цих особливостей.

За таких умов, Особливостями встановлено право Замовника прийняття до розгляду або не прийняття тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж саме в цілому очікувана вартість предмета закупівлі.

При цьому, слід зазначити, що вимогами Документації передбачено, що вартість робіт по свердловині № 24 Верхньомасловецького родовища не може перевищувати 100 800 000,00 грн без ПДВ та по свердловині № 26 Верхньомасловецького родовища:

95 200 000,00 грн без ПДВ відповідно.

Враховуючи викладене, Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують виконання робіт за вартістю, яка не перевищує 100 800 000,00 грн без ПДВ по свердловині № 24 Верхньомасловецького родовища та 95 200 000,00 грн без ПДВ по свердловині № 26 Верхньомасловецького родовища, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.

Скаржник зазначає, що додатком 9 Документації встановлений перелік документів, що подаються учасником процедури закупівлі в складі Пропозиції.

У пункті 2 розділу ІІІ Документації визначені вимоги до забезпечення Пропозиції вид забезпечення Пропозиції: банківська гарантія. Також встановлені вимоги до вітчизняних банків та до іноземних банків.

Дані вимоги є дискримінаційними для Скаржника, оскільки Замовник не обґрунтував необхідність встановлення в Документації вимог щодо забезпечення пропозиції, виключно у формі банківської гарантії. Тим самим Замовник обмежує Скаржника у виборі гаранта по забезпеченню ТП.

Скаржник, посилаючись, зокрема, на статтю 560 Цивільного кодексу України, частину першу статті 200 Господарського кодексу України зазначає, що нормами чинного законодавства не обмежено перелік суб’єктів господарювання, які можуть надати гарантію, лише банками. Гарантія, яка надається як забезпечення Пропозиції, може бути також надана іншими фінансовими установами та страховими компаніями.

ТОВ "СІЧ 2022" планувало забезпечити свою пропозицію гарантією страхової компанії (страхової організації), проте, через вищевказані вимоги Документації не може подати свою Пропозицію.

Також Скаржник зауважує, що Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть виключно суб’єкти господарювання, які нададуть саме банківську гарантію, видану саме банками, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Замовник зазначає, що Закон передбачає, що закупівлі повинні здійснюватися з дотриманням добросовісної конкуренції, пропорційності, недискримінації учасників та рівного ставлення до них тощо.

З огляду на вищенаведене, Скаржником не доведено, що вимога про надання гарантії саме у банківських установах, якимось чином дискримінує його та ставить у нерівне положення з іншими учасникам, то така вимога може бути визнана дискримінаційною щодо нього.

Закон не містить визначення дискримінаційних умов, так в Законі відсутній перелік умов, які можуть вважатися дискримінаційними.

Встановлення вимоги в Документації про надання банківської гарантії, як забезпечення Пропозиції, спрямоване виключно на зниження фінансових ризиків ПАТ "Укрнафта" та забезпечення належного виконання учасниками процедур закупівель і договору про закупівлю, зважаючи на те, що має випадки неналежного виконання зобов’язань перед Замовником за раніше виданими банківськими гарантіями У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

У пункті 2 розділу ІІІ Документації містяться вимоги до забезпечення Пропозиції Вимоги та умови до забезпечення Пропозиції зазначаються у відповідності до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення Пропозиції / пропозиції", Закону з урахуванням Особливостей та відповідно до вимог, викладених в цьому пункті.

Гарантії видані банками-нерезидентами оформлюються у відповідності до Уніфікованих правил для гарантій за вимогою Міжнародної торговельної палати у редакції 2010 року, публікація №758 та відповідно до вимог, викладених в цьому пункті.

Вид забезпечення Пропозиції: банківська гарантія Банківська гарантія подається учасниками у складі Пропозиції через електронну систему закупівель за Формою банківської гарантії:

для банків-резидентів України, наведеною в Додатку 6 до цієї Документації;

для іноземних банків, наведеною в Додатку 6.1 до цієї Документації.

Банківська гарантія може бути оформлена:

- (для іноземних банків) у вигляді електронного документа, що направляється банку бенефіціара АБ "Укргазбанк" м.Київ SWIFT код:UGASUAUK автентичним свіфтповідомленням, у такому випадку до складу Пропозиції додається сканкопія такого свіфтповідомлення з текстом банківської гарантії, або - у вигляді електронного документа з накладанням електронного підпису та електронної печатки (за наявності) банка-гаранта (для банків-резидентів України). У тексті (або колонтитулах) банківської гарантії повинно бути посилання на засіб електронного підпису чи печатки, який використовується для створення та/або перевірки електронного підпису чи печатки. При цьому зазначений у тексті банківської гарантії підписант має співпадати з підписантом, який наклав електронний підпис. Подання, отримання електронної банківської гарантії здійснюється відповідно до положень Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг".

… 8. Вимоги до банків, банківські продукти яких використовуються для забезпечення пропозиції процедури закупівлі.

8.1. Вимоги до вітчизняних банків:

Банківська гарантія має бути надана:

банком-резидентом України, в якому держава прямо чи опосередковано володіє часткою понад 75% статутного капіталу банку, або банком-резидентом України, який має довгостроковий кредитний рейтинг за національною шкалою не нижче "uaAAА" (у разі відсутності рейтингу за національною шкалою у банків іноземних банківських груп рейтинг материнських іноземних банківських груп від однієї з рейтингових компаній (Fitch, Moody's, S&P) має бути не нижче підвищеного інвестиційного класу (А-, або вищий), та щодо банку не застосовано санкції держав чи міждержавних організацій, які повністю або частково обмежують, та/або забороняють, та/або можуть негативно вплинути на виконання банком зобов'язань із забезпечення процедури закупівлі, зокрема відповідні санкції Ради національної безпеки і оборони України (згідно із Законом України "Про санкції''), Управління з контролю за іноземними активами Міністерства фінансів Сполучених Штатів Америки (OFAC) та Європейської комісії Європейського Союзу.

Орієнтовний перелік надійних вітчизняних банківських установ опублікований на сайті Групи НАФТОГАЗ https://www.naftogaz.com/bank-guarantee.

УВАГА!

Зважаючи на неналежне виконання умов наданих гарантій ПАТ "УКРНАФТА" не приймає банківські гарантії від:

- АТ "БАНК АЛЬЯНС", код за ЄДРПОУ банку 14360506;

- АТ "ПОЛТАВА-БАНК" код за ЄДРПОУ банку 09807595.

8.2. Вимога до іноземних банків:

Банківська гарантія має бути надана:

іноземним банком, який має кредитний рейтинг однієї з рейтингових компаній (Fitch, Moody's, S&P) не нижче підвищеного інвестиційного класу (А-або вищий), та щодо банку не застосовано санкції держав чи міждержавних організацій, які повністю або частково обмежують, та/або забороняють, та/або можуть негативно вплинути на виконання банком зобов'язань із забезпечення процедури закупівлі, зокрема відповідні санкції Ради національної безпеки і оборони України (згідно із Законом України "Про санкції''), Управління з контролю за іноземними активами Міністерства фінансів Сполучених Штатів Америки (OFAC) та Європейської комісії Європейського Союзу.

Представник Скаржника на засіданні Комісії, що відбулось 17.10.2024, зокрема, зазначив, що "Скаржник має більш вигідні умови отримання страхової гарантії, ніж банківської. Крім того, страхова установа, в якій має намір взяти гарантію ТОВ "Січ-2022", має вищу репутацію в ділових відносинах зі Скаржником в плані повного і безумовного виконання зобов'язань за гарантією, у тому числі й у випадку якщо забезпечення буде підлягати перерахуванню Замовнику".

Відповідно до пунктів 9 та 10 частини першої статті 1 Закону у цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні:

9) забезпечення виконання договору про закупівлю - надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником за договором про закупівлю;

10) забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції - надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником, що виникли у зв’язку з поданням тендерної пропозиції/пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як гарантія.

Вимогами до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, затвердженим Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 № 2628 передбачено, зокрема:

1. Ці Вимоги визначають обов’язкові вимоги до гарантії, яка надається як забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, передбаченої пунктом 10 частини першої статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - гарантія), банками, іншими фінансовими установами та страховими організаціями (далі - гарант).

Враховуючи викладене, Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть саме банківську гарантію, видану саме банком, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4.

Скаржник зазначає, що додатком 2 ТД передбачено, що для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію "Наявність досвіду виконання аналогічних договорів" учасник повинен надати, зокрема: "Довідка, складена в довільній формі* або згідно Таблиці №3, про наявність в Учасника досвіду виконання аналогічного договору в якості підрядної організації за останні 5 років.

Під визначенням "аналогічний договір" мається на увазі будь-який повністю виконаний договір Учасника по виконанню робіт/послуг по спорудженню свердловини "під ключ" за останні 5 років".

У ТОВ "СІЧ 2022" є значний досвід виконання аналогічних договорів по виконанню робіт/послуг по спорудженню свердловини "під ключ", проте не за останні 5 років, як вимагає Замовник, та не в якості саме "підрядної організації".

ТОВ "СІЧ 2022" виконувало роботи по спорудженню свердловин, аналогічні тим, що є предметом закупівлі, однак таке спорудження виконувалось господарським способом – так, як це робить ПАТ "Укрнафта" саме для себе.

За такого способу виконання робіт у відповідності до законодавства жодні договори не укладаються, проте це не означає відсутність відповідного досвіду в певного суб’єкта господарювання.

Скаржник зауважує, що має змогу вчасно, якісно та в повному обсязі виконати договір за результатами Процедури закупівлі, а також відповідає вимогам Замовника (за виключенням оскаржуваних), водночас йому не обов'язково мати досвід виконання аналогічних договорів саме за останні 5 років і саме в якості підрядної організації.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть виключно суб’єкти господарювання, які мають досвід виконання аналогічного договору в якості саме підрядної організації та саме за останні 5 років, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Враховуючи викладене, з метою усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до Документації, дозволивши участь учасників, які мають досвід виконання аналогічних робіт, що може бути підтверджено документально: або відповідними договорами, або ж іншими документами, що свідчать про здійснення учасником робіт по спорудженню свердловини, без звуження кола учасників до тих, хто такі роботи виконував виключно на договірній основі там саме в останні 5 років.

Замовник вважає, що Скаржником надається неправдива інформація з метою вплинути на рішення органу Оскарження.

У випадку наявності досвіду виконання аналогічних робіт поза межами останніх 5 років Скаржник повинен би був надати в якості доказу відповідні договори. Проте він цього не робить. І навряд чи зможе це зробити, зважаючи на те, що Скаржник зареєстрований як юридична особа і господарюючий суб’єкт лише 11.11.2022.

Зважаючи на дату реєстрації, яка є значно меншою ніж останні 5 років, при наявності досвіду виконання аналогічного договору, для нього не може бути дискримінаційною вимога щодо підтвердження досвіду за останні 5 років.

Проте, Скаржник не надає жодного доказу наявності досвіду виконання аналогічного договору ні за період свого існування, ні за період, що перевищує останні 5 років.

Скаржник зазначає, що ТОВ "СІЧ 2022" виконувало роботи по спорудженню свердловин, аналогічні тим, що є предметом закупівлі, однак таке спорудження виконувалось господарським способом – так, як це робить ПАТ "Укрнафта" саме для себе.

Зважаючи на вартість активів в розмірі 11 млн. грн. та такої ж суми зобов’язань можна зазначити, що в Скаржника відсутні активи пов’язані з наявності свердловин, зважаючи, що вартість свердловини перевищує сотні млн. грн.

Крім того відсутність у користуванні чи власності земельної ділянки, власності на будь які об’єкти нерухомості, що розташовані на землі, також свідчить про відсутність в Скаржника будь яких активів, якими є свердловина.

Це також свідчить про надання Скаржником недостовірної інформації.

Відповідно до статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Таким чином, відповідно до статті 16 Закону, учасник повинен надати підтвердження досвіду виконання аналогічного договору, а саме договору, який має дві чи більше сторони.

Виконання буріння свердловини господарським способом (для себе) не є підтвердженням досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) оскільки дана діяльність не оформлюється договором і Законом про публічні закупівлі не встановлено права для Замовника встановлювати підтвердження виконання аналогічного договору документами, що підтверджують виконання робіт господарським способом (для себе).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Пунктом 3 додатку 2 Документації вимагається наявність досвіду виконання аналогічних договорів, зокрема:

3.1. Довідка, складена в довільній формі* або згідно Таблиці №3, про наявність в Учасника досвіду виконання аналогічного договору в якості підрядної організації за останні 5 років.

Під визначенням "аналогічний договір" мається на увазі будь-який повністю виконаний договір Учасника по виконанню робіт/послуг по спорудженню свердловини "під ключ" за останні 5 років.

Разом з тим, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині у зв'язку з відсутністю документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника (зокрема, в частині наявності досвіду виконання аналогічних договорів), пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5.

Скаржник зазначає, що Додатком 2 Документації передбачено, що для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію "Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід" учасник повинен надати, зокрема: "Інформацію, щодо наявності наступних працівників:

…документи, які засвідчують проходження навчання з управління свердловиною при ГНВП по сертифікату IWCF (або аналогу) – для ключового персоналу (начальник бурової, буровий майстер, бурильник, інші ІТП) або гарантійний лист про отримання сертифікатів до початку спорудження свердловини".

ТОВ "СІЧ 2022", як професійний учасник ринку надання робіт, що є предметом закупівлі, може гарантувати надання Замовнику документів, які засвідчують проходження навчання з управління свердловиною при ГНВП по сертифікату IWCF (або аналогу), для ключового персоналу, проте вказаний персонал не обіймає відповідні посади "начальник бурової", "буровий майстер".

Фактично, посада "Начальник бурової" в структурі і штатному розписі ТОВ "СІЧ 2022" зазначена як "Начальник загону з буріння", а посада "Буровий майстер" – як "Керівник відділу буріння".

Зокрема, особи, що обіймають вказані посади, пройшли навчання з управління свердловиною при ГНВП та мають сертифікати IWCF, водночас, через вказані вимоги ТД, суб’єкт оскарження не може взяти участь у Процедурі закупівлі, подавши свою ТП.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть виключно суб’єкти господарювання, які мають працівників з посадами "Начальник бурової" та "Буровий майстер" і можуть гарантувати проходження ними навчання з управління свердловиною при ГНВП з отриманням сертифікатів IWCF (або аналогу), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Враховуючи викладене, з метою усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Замовник зазначає, що фактично, посада "Начальник бурової" в структурі і штатному розписі ТОВ "СІЧ 2022" зазначена як "Начальник загону з буріння", а посада "Буровий майстер" – як "Керівник відділу буріння".

Зокрема, особи, що обіймають вказані посади, пройшли навчання з управління свердловиною при ГНВП та мають сертифікати IWCF, водночас, через вказані вимоги ТД, суб’єкт оскарження не може взяти участь у Процедурі закупівлі, подавши свою ТП.

Замовник просить звернути увагу, що в складі пропозиції не надано ні штатного розкладу, ні сертифікати IWCF, які б підтверджували зазначене в скарзі, а отже Скаржником не надано жодного доказу для обгрунтування своїх вимог.

Замовник додає також, що у Класифікаторі професій базові найменування професій систематизовано у 9 розділах Класифікатора.

Кожній окремій професії чи її групі надано відповідний код класифікатора професій (код КП).

Крім основного коду КП, у довіднику для зручності наведено інші додаткові коди:

1. ЗКППТР - Загальносоюзний класифікатор професій, посад та тарифних розрядів;

2. Номер випусків ЄТКД - Єдиного тарифно-кваліфікаційного довідника робіт та професій робітників;

3. Номери випусків ДКХП - Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників.

Група КП 1222.2 Начальники (інші керівники) та майстри виробничих дільниць (підрозділів) у промисловості Відповідно до Правил безпеки в нафтогазовидобувній промисловості України, затверджених наказом Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду від 6.05.2008 №95, зокрема передбачено:

3.1.3. Начальник бурової установки або буровий майстер надає керівництву бурового підприємства добовий рапорт про роботи, що проведені на буровій.

При цьому назви професій "Начальник бурової установки" "буровий майстер" вживаються для буріння нафтових і газових свердловин.

А професія "начальник партії (загону)" вживається для ведення геофізичних робіт на нафтових і газових свердловинах.

Таким чином зазначення професій "начальник бурової" та "буровий майстер" в повній мірі відповідає вимогам законодавства при здійсненні буріння свердловин.

У випадку зазначення інших назв професій, які передбачають ведення видів робіт, що передбачено для професій "начальник бурової" та "буровий майстер", Замовник буде вважати таким, що відповідає умовам Документації.

Замовник також звертає увагу, що ним встановлено вимоги до професій, а не посад, в той час, як Скаржник оперує назвами посад, що не є одним і тим же.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Пунктом 1 додатку 2 Документації вимагається наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід** У разі відсутності в Учасника документів, що зазначені в цьому пункті, Учасник у складі Пропозиції надає скан-копії таких документів на субпідрядника/співвиконавця, якого він планує залучити до виконання робіт чи надання послуг.

1.1. Довідка складена згідно з Таблицею №1 цього Додатку, яка містить інформацію щодо наявності в Учасника працівників відповідної кваліфікації, які будуть залучені до виконання робіт.

Довідка повинна містити інформацію, щодо наявності наступних працівників:

інженерно-технічний персонал (ІТП), начальника бурової, майстра(-ів) бурильників (не менше 4 чол.) помічників бурильника (12 чол.) Мінімальні вимоги, щодо відповідної кваліфікації працівників:

для ІТП, начальників бурової, майстра (-ів) - досвід роботи за відповідним напрямком не менше 3 років;

для бурильників - досвід роботи за відповідним напрямком не менше 3 років;

помічників бурильника - досвід роботи за відповідним напрямком не менше 1 року.

ІТП повинен мати вищу профільну освіту (гірничий інженер).

Склад працівників, які будуть залучатись до виконання робіт, не обмежується вищенаведеним переліком кваліфікацій, професій та посад і визначається Учасником відповідно до вимог Технічної специфікації (Додаток 1 до цієї Документації).

1.2. Учасник у складі Пропозиції надає Гарантійний лист, складений в довільній формі, в якому зазначає, що до початку виконання робіт Замовнику будуть надані на кожного працівника зазначеного в "Довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які будуть залучені до виконання робіт (відноситься до ІТП та бурильників)":

документи, які засвідчують придатність за станом здоров'я до виконання відповідного виду робіт (медичний і наркологічний огляд);

документи, які засвідчують проходження щорічного навчання з охорони праці і пожежної безпеки;

документи, які засвідчують проходження навчання з управління свердловиною при ГНВП по сертифікату IWCF (або аналогу) – для ключового персоналу (начальник бурової, буровий майстер, бурильник, інші ІТП) або гарантійний лист про отримання сертифікатів до початку спорудження свердловини;

документи, які засвідчують професійну придатність (освіта), а також будь-які інші документи, необхідні для виконання підрядником робіт, які необхідно мати відповідно до законодавства України.

копії трудових книжок/ або копії витягів з трудових книжок/або копії цивільно-правових угод.

Слід зазначити, що відповідно до наведеної вище вимоги Документації у разі відсутності в учасника документів, що зазначені в наведеному вище пункті, учасник у складі Пропозиції надає скан-копії таких документів на субпідрядника/співвиконавця, якого він планує залучити до виконання робіт чи надання послуг.

Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині у зв'язку з відсутністю документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника (зокрема, в частині наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід), пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

6.

Скаржник зазначає, що у додатку 1 Документації Замовником в розділі "Інші вимоги Замовника", у пункті 8 ("Наявність інших дозвільних документів") встановлена, зокрема, така вимога:

"8.1. У складі тендерної пропозиції Учасник надає скан-копії наступних документів:… 2. Копії дозвільних документів, виданих органом Держпраці у відповідності до постанови КМУ від 26.10 2011р. №1107 (в т.ч. зі змінами від 03.02.2021 №77) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки з наступним переліком:

- освоєння і глушіння нафтових та газових свердловин;

- вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів.

- монтаж, експлуатація і демонтаж бурових вишок.

Формулювання назв видів робіт у вищезазначених пунктах дозволів/ декларацій може відрізнятися від зазначених у Документації (залежно від часу видачі зазначених документів) або відповідно до визначення, що зазначалося у попередніх редакціях законодавчих актів але за умови чинності дозвільного(-их) документів).

У випадку, якщо згідно із чинним законодавством паперові примірники документу(ів) дозвільного характеру не видається(-ються), надати довідку в довільній формі з посиланням на місце оприлюднення дозвільних документів.

У разі відсутності документів, що зазначені в пп.8.1, Учасник надає скан-копії таких документів на субпідрядника/співвиконавця, якого він планує залучити на ці роботи".

Скаржник додає, що також пункт 8 вказаного розділу містить примітку: "У разі відсутності в Учасника документів, що зазначені в цьому пункті, Учасник у складі тендерної пропозиції надає скан-копії таких документів на субпідрядника/співвиконавця, якого він планує залучити до виконання робіт чи надання послуг".

Абзацом другим частини третьої статті 16 Закону передбачено, що "Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців".

Водночас, вищевказана вимога Замовника, викладена підпункті 2 підпункту 8.1 пункту 8 розділу "Інші вимоги Замовника" додатку 1 Документації, щодо надання дозвільних документів, виданих органом Держпраці, стосується не кваліфікаційних критеріїв (таких як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід).

Отже, передбачена Замовником можливість надати відповідні дозвільні документи, видані органом Держпраці, від субпідрядника, а не виключно від учасника торгів, суперечить нормам законодавства, наведеним вище.

Такі умови Документації порушують права та законні інтереси ТОВ "СІЧ 2022" в тому сенсі, що в такому випадку на торги можуть подати свої ТП "організації-прокладки", які не мають власних потужностей, не мають оформлених на себе дозволів, у тому числі, виданих органами Держпраці, що ставить Скаржника, який володіє саме власними дозвільними документам (у тому числі Держпраці), в нерівні умови, та, відповідно, носять дискримінаційний характер.

Замовник зазначає, що законодавством передбачається право підрядника залучати субпідрядників для виконання тих чи інших робіт.

У випадку залучення до виконання робіт субпідрядником, на які передбачено обов’язкову наявність дозволів виданих органом Держпраці у відповідності до постанови КМУ від 26.10 2011р. №1107 (в т.ч. зі змінами від 03.02.2021 №77) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки, учасник повинен надати відповідні дозвільні документи видані саме на субпідрядника.

Аналіз вимоги Скаржника у п.6 Скарги дає можливість встановити, що він пропонує встановити критерії, що будуть обмежувати інших потенційних Учасників у можливості залучати співвиконавців або субпідрядників для робіт, виконання яких потребує наявність дозвільної документації.

Також Скаржником не надано докази які б свідчили про порушення його прав та інтересів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту IV Документації у разі закупівлі робіт або послуг згідно з умовами цієї Документації учасники в Пропозиції надають документи визначенні саме для подання кожним суб’єктом господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи надання послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, згідно переліку документів відповідно до вимог Додатку 2 цієї Документації.

Пунктом 8 розділу "Інші вимоги Замовника" додатку 2 Документації вимагається наявність інших дозвільних документів** **У разі відсутності в Учасника документів, що зазначені в цьому пункті, Учасник у складі Пропозиції надає скан-копії таких документів на субпідрядника/співвиконавця, якого він планує залучити до виконання робіт чи надання послуг.

8.1. У складі Пропозиції Учасник надає скан-копії наступних документів:

1. Копії всіх необхідних сертифікатів/ліцензій або інших аналогічних документів, які засвідчують, що діяльність Учасника відповідає вимогам ДСТУ ISO 14001/ ISO 14001, IDT.

2. Копії дозвільних документів, виданих органом Держпраці у відповідності до постанови КМУ від 26.10 2011р. №1107 (в т.ч. зі змінами від 03.02.2021 №77) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки з наступним переліком:

освоєння і глушіння нафтових та газових свердловин;

вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів.

монтаж, експлуатація і демонтаж бурових вишок.

Формулювання назв видів робіт у вищезазначених пунктах дозволів/ декларацій може відрізнятися від зазначених у Документації (залежно від часу видачі зазначених документів) або відповідно до визначення, що зазначалося у попередніх редакціях законодавчих актів але за умови чинності дозвільного(-их) документів).

У випадку, якщо згідно із чинним законодавством паперові примірники документу(ів) дозвільного характеру не видається(-ються), надати довідку в довільній формі з посиланням на місце оприлюднення дозвільних документів.

У разі відсутності документів, що зазначені в пп.8.1, Учасник надає скан-копії таких документів на субпідрядника/співвиконавця, якого він планує залучити на ці роботи.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "УКPНAФТА" (Код ЄДРПОУ: 00135390 внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "ДК 021:2015 76430000-6 Послуги з буріння та експлуатації свердловин (76431000-3 Послуги з буріння свердловин (Споруджування свердловин № 24 та № 26 Верхньомасловецького родовища (під ключ))", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-27-011167-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Оскарження рішень, дій, бездіяльності Замовника у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 (далі - Особливості).