09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо наливом (Євро-5), Дизельне паливо, бензин А-95 талони/картки паливні)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 16703-р/пк-пз від 11.10.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СЕНТАЙМ ГРУП" (код ЄДРПОУ: 44021585) від 01 жовтня 2024 № UA-2024-09-27-007485-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 03.10.2024 № 16229-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу листом надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 9 додатку 2 Документації учасник повинен мати власну або орендовану або таку, що використовується на підставі договору зберігання, тощо нафтобазу, яка розташована в Києві або в Київській області.

Скаржник повідомляє, що у своїх Рекомендаціях від 09.04.2020 № 17-рк, Антимонопольний комітет України зазначив: "Разом із тим поставку замовнику нафтопродуктів суб'єкти господарювання можуть здійснювати з використанням карток, талонів тощо на пальне. У таких випадках продавець нафтопродуктів має право залучати необхідну кількість третіх осіб - підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин з продавцем забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред'явленні останнім картки на пальне. Відтак продаж нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає наявності в продавця розгалуженої системи саме власних або орендованих АЗС, а здійснюється через партнерські АЗС.

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей, зазначає, що Замовник не довів та документально не підтвердив, яким самим національним стандартом для палива визначено необхідність мати власну або орендовану або таку, що використовується на підставі договору зберігання, тощо нафтобазу із розташуванням за місцем передання талонів (у даному випадку у місті Києві та або в Київській області).

При цьому, Скаржник вважає, що мати власні/орендовані/залучені нафтобази у місті Києві та або в Київській області для здійснення продажу талонів на користь Замовника, - є недоцільним, адже поставка талонів здійснюється через партнерські АЗС, з яким потенційний учасник уклав відповідний договір.

Водночас, Скаржник має укладений Договір оренди № 03/05-24 від 03.05.2024 із ТОВ "АНТЕЙГРУП", згідно з яким ТОВ "Сентайм Груп" отримало у тимчасове володіння та користування ємності для зберігання паливо-мастильних матеріалів, розташованих за адресою: м. Запоріжжя, вул. Дослідна Станція, буд. 37-В.

Поруч з цим, Скаржник повідомляє, що він має укладений договір OD063 38202210204 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 29.03.2023, згідно з пунктом 1.1. якого ТОВ "Сентайм Груп" отримує бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливномастильними матеріалами автотранспорту на АЗС. Згідно з Додатком до вказаного Договору наведено Перелік АЗС у місті Київ та Київській області, де Скаржник має право здійснювати купівлю відповідних паливних талонів.

Скаржник зазначає, що незалежно від того, де територіально розміщена нафтобаза, потенційний учасник у будь-якому разі може передати на користь Замовника паливні талони.

На думку Скаржника, Замовник необґрунтовано встановив дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару, який є предметом Закупівлі.

Скаржник повідомляє, що враховуючи те, що за умовами закупівлі паливо буде надаватись на користь Замовника у вигляді талонів, то у даному випадку, потенційний учасник здійснює закупівлю відповідних талонів через партнерські АЗС, що, у свою чергу, не вимагає від учасника мати власну або орендовану або таку, що використовується на підставі договору зберігання, тощо нафтобазу на території подальшої реалізації паливних талонів.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що його підприємству зберігання пального (наливом) в Києві або в Київській області буде вкрай необхідне особливо в зимовий період для очищення снігу та посипання протиожеледними засобами.

Скаржником зазначено, що наявність нафтобази є необов’язковою, оскільки предметом закупівлі є бензин А-95, дизельне паливо талони/картки паливні. На думку Замовника, Скаржник невірно трактує дану вимогу, адже оголошення про закупівлю передбачає придбання дизельного пального наливом, що поставляється бензовозними партіями.

Виходячи із зазначеного та зважаючи на місце розташування Замовника (м. Київ), Замовник вважає, що вимога стосовно наявності власної або орендованої, або такої, що використовується на підставі договору зберігання, тощо нафтобази, яка розташована в Києві або в Київській області, є правомірною.

Скаржник зазначає, має укладений Договір оренди № 03/05-24 від 03.05.2024 із ТОВ "АНТЕЙГРУП", згідно з яким ТОВ "Сентайм Груп" зберігає пальне на території зберігача, паливо-мастильних матеріалів, розташованих за адресою: м. Запоріжжя, вул. Дослідна Станція, буд. 37-В. Замовник звертає увагу, що пункт, який оскаржується, не відноситься до відвантаження чи отоварення талонів/паливних карток учасника постачальника.

На думку Замовника, Скаржник не доводить, чому саме в нього відсутня можливість укладання договору оренди або іншого договору зберігання із суб’єктами господарювання, які здійснюють господарську діяльність на території м. Києва або/чи Київської області із зберігання нафтопродуктів. Замовник вважає, що виходячи з наведеного вище, зазначена вимога не є дискримінаційною для потенційних учасників процедури закупівлі, оскільки абсолютно не відноситься до предмету закупівлі в частині талонів/карток паливних.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - дизельне паливо наливом, бензин А-95, дизельне паливо талони/картки паливні.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні та кількісні вимоги до предмета закупівлі: код за ДК 021:2015 – 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо наливом (Євро-5), Дизельне паливо, бензин А-95 талони/картки паливні).

Кожен Учасник повинен надати в технічній частині своєї пропозиції відповідності технічним вимогам Замовника з коментарем кожного пункту до технічних характеристик товару, що пропонується Учасником в наступній формі:

Технічні вимоги Замовника:

Інша інформація, зокрема:

9) учасник повинен мати власну або орендовану або таку, що використовується на підставі договору зберігання, тощо нафтобазу, яка розташована в Києві або в Київській області.

Підтвердження виконання технічних вимог і документи від учасника:

Надаються відповідні документи.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають нафтобазу, яка розташована саме в Києві або в Київській області, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 10 додатку 2 Документації строк дії талонів на видачу зазначеного палива має становити не менше ніж 12 (дванадцять) календарних місяців з дати їх видачі (активації) з подальшим безоплатним обміном невикористаних за цей строк (термін) талонів на нові талони того самого номіналу на строк не менше ніж на той самий строк. У разі, якщо Учасник здійснює випуск (перехід) талонів нового зразка, він повинен здійснити рівноцінний (у тому числі за номіналом) обмін талонів старого зразка, що залишилися у Замовника та не були реалізовані, на талони нового зразка того ж самого номіналу без будь-яких втрат для Замовника.

У даному випадку, Скаржник повідомляє, що кінцевий строк поставки у рамках закупівлі Замовником самостійно визначено до 31.12.2024 включно (пункт 4.4 розділу 1 Документації). Означений термін передбачений і в проекті договору, який є додатком Документації.

На думку Скаржника, зазначена вимога не узгоджується з вимогами законодавства та є дискримінаційною, адже фактично строк дії талонів значно перевищує строк договору та строк поставки товару встановлений самим Замовником.

Скаржник вважає, що взяти участь у закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які зможуть зберігати прийнятий за талонами товар до моменту відпуску товару покупцю на АЗС (фактичної заправки автотранспорту покупця), що є дискримінаційним по відношенню, у тому числі, до Скаржника.

Замовник зазначає, що він фінансується з місцевого бюджету, дана інформація відображена в електронних формах, проекті договору та умовах Документації, а тому договори, які укладаються діють виключно в поточному році, а термін поставок чи надання послуг за будь-якою закупівлею, яку здійснює Замовник, може бути лише до 31.12.2024 або іншого року в залежності від проведення такої закупівлі. Замовник, посилаючись на п.6 ст. 41 Закону, зазначає, що він вважає хибним трактування Скаржника щодо неузгодження термінів поставки та терміну дії талонів/карток паливних, оскільки це абсолютно різні за поняттям терміни. Замовник вважає, що він вправі встановлювати вимогу в терміні карток, які будуть використовуватись в майбутньому, адже сплачує за таке пальне відразу, а отоварює в майбутньому відповідно до потреби, на думку Замовника, це абсолютно логічно, правильно та цілком законно.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - дизельне паливо наливом, бензин А-95, дизельне паливо талони/картки паливні.

Відповідно до підпункту 4.4 пункту 4 розділу 1 Документації строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг - до 31 грудня 2024 року включно.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні та кількісні вимоги до предмета закупівлі: код за ДК 021:2015 – 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо наливом (Євро-5), Дизельне паливо, бензин А-95 талони/картки паливні).

Кожен Учасник повинен надати в технічній частині своєї пропозиції відповідності технічним вимогам Замовника з коментарем кожного пункту до технічних характеристик товару, що пропонується Учасником в наступній формі:

Технічні вимоги Замовника:

Інша інформація, зокрема:

10) Строк дії талонів на видачу зазначеного палива має становити не менше ніж 12 (дванадцять) календарних місяців з дати їх видачі (активації) з подальшим безоплатним обміном невикористаних за цей строк (термін) талонів на нові талони того самого номіналу на строк не менше ніж на той самий строк. У разі, якщо Учасник здійснює випуск (перехід) талонів нового зразка, він повинен здійснити рівноцінний (у тому числі за номіналом) обмін талонів старого зразка, що залишилися у Замовника та не були реалізовані, на талони нового зразка того ж самого номіналу без будь-яких втрат для Замовника.

Підтвердження виконання технічних вимог і документи від учасника:

Надати гарантійний лист.

Додаток 3 Документації містить проект договору, у якому зазначено, зокрема:

"10.1. Цей Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту підписання Сторонами та його скріплення печатками Сторін (за умови наявності печатки у Сторони) та діє до 31 грудня 2024 року, в частині виконання грошових зобов’язань до повного взаємного розрахунку Сторін".

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, у тому числі строк поставки товарів, визначений в Документації, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть талони зі строком дії саме не менше ніж 12 (дванадцять) календарних місяців з дати їх видачі (активації), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, наведена умова щодо строку дії талонів суперечить строку поставки, визначеному Документацією.

Також відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник, посилаючись на пункт 11 додатку 2 Документації та останній абзац додатку 2 Документації, зазначає, що він не погоджується із вимогами Замовника у частині підтвердження означених вимог, а саме - необхідності подання у складі тендерних пропозицій:

- письмового підтвердження від власника або орендаря (суборендаря), або партнера АЗС/АЗК, тощо з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК по талонах, запропонованих Учасником протягом строку дії відповідних талонів, що датоване не раніше дати виходу оголошення. Лист надається з накладанням КЕП/УЕП уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити КЕП/УЕП;

- оригінал(и) листа (ів) від АЗС партнерів або власників АЗС з гарантуванням безперебійного обслуговування талонів Учасника згідно укладеного договору. Лист повинен бути виданий на ім’я Учасника та Замовника (згідно ідентифікатора закупівлі) з накладенням КЕП/УЕП.

Скаржник щодо письмового підтвердження від власника АЗС/АЗС/орендаря (суборендаря) або партнера АЗС/АЗК з накладанням на даний лист КЕП/УЕП зазначає, що для здійснення постачання палива Замовнику, компанія Скаржника (як Покупець) має партнерські відносини із мережою АЗС (як Продавцями), що оформлені у вигляді відповідного Договору (надається до даної Скарги).

Згідно з умовами укладеного договірного зобов'язання Продавець зобов’язаний забезпечити передачу пального через АЗС Покупцеві або уповноваженому ним Користувачу/Контрагенту.

Тобто, безумовне, цілодобове та безперебійне здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК, що пропонується Учасником здійснюється на підставі відповідних договірних зобов'язань, що виникли між Учасником та відповідним Продавцем, (а не на підставі письмових підтверджень, оформлених у вигляді листів).

Поруч з цим, згідно з частиною першою статті 626 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ч. 1 ст. 628 ЦК України).

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ч. 1 ст. 629 ЦК України).

Скаржник повідомляє, шо всі без винятку правовідносини між учасником та АЗС/АЗК, у тому числі, у частині безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального, врегульовані відповідним договірним зобов'язанням.

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей, зазначає, що Замовник не довів та документально не підтвердив, яким самим національним стандартом для палива визначено надання Замовнику письмового підтвердження від власника або орендаря (суборендаря), або партнера АЗС/АЗК, оформленого у вигляді листа з накладеним КЕП/УЕП з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК по талонах, запропонованих Учасником протягом строку дії відповідних талонів, що датоване не раніше дати виходу оголошення, як і не доведено необхідність надання листа (ів) від АЗС партнерів або власників АЗС з гарантуванням безперебійного обслуговування талонів Учасника згідно укладеного договору з накладеним КЕП/УЕП.

Скаржник наголошує, що всі, без винятку, правовідносини між потенційним учасником та АЗС врегульовані договірним зобов'язанням, а не будь якого роду листами.

Відповідно, безперебійне обслуговування талонів Учасника згідно укладеного договору - є предметом та умовами згідно з договорами купівлі-продажу/партнерськими договорами тощо.

Скаржник зазначає, що Замовник не довів та документально не підтвердив, яким самим національним стандартом для палива визначено надання Замовнику письмового підтвердження від АЗС партнерів або власників АЗС з гарантуванням безперебійного обслуговування талонів учасника згідно укладеного договору.

Скаржник вважає, що Замовник необґрунтовано встановив наведені дискримінаційні вимоги до учасників, які не мають відношення та не впливають на постачання товару, який є предметом закупівлі.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що у завантаженому Скаржником до Скарги "Договорі купівліпродажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ", укладеному із ТОВ "ЄВРО СМАРТ ПАУЕР", відсутня інформація стосовно зобов’язань Продавця забезпечити безумовне, цілодобове та безперебійне здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК, що пропонується Учасником.

Замовник повідомляє, що дана вимога встановлена ним не випадково, оскільки наслідки військової агресії рф призводять до відключень електричної енергії, а деякі АЗС не забезпечені генераторами та джерелами безперебійного живлення та/чи не працює система, відповідно неможливе отоварення талонів/карток паливних. Замовник також зазначає, що він є важливим об’єктом, а тому цілодобове та безперебійне здійснення відпуску пального на АЗС є важливим фактором, оскільки виконує важливі завдання у місті.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - дизельне паливо наливом, бензин А-95, дизельне паливо талони/картки паливні.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні та кількісні вимоги до предмета закупівлі: код за ДК 021:2015 – 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо наливом (Євро-5), Дизельне паливо, бензин А-95 талони/картки паливні).

Кожен Учасник повинен надати в технічній частині своєї пропозиції відповідності технічним вимогам Замовника з коментарем кожного пункту до технічних характеристик товару, що пропонується Учасником в наступній формі:

Технічні вимоги Замовника:

Інша інформація, зокрема:

11) надати зразки талонів єдиного уніфікованого зразка відповідно до вимог цього пункту (лицьова та зворотна сторона на весь пропонований асортимент талонів), що обслуговуються на АЗС/АЗК, перелік яких надано Учасником та письмове підтвердження від власника або орендаря (суборендаря), або партнера АЗС/АЗК, тощо з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК по талонах, запропонованих Учасником протягом строку дії відповідних талонів, що датоване не раніше дати виходу оголошення. Лист надається з накладанням КЕП/УЕП уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити КЕП/УЕП. Змістом такого листа має бути передбачено найменування Замовника цих торгів та ідентифікатор закупівлі.

Підтвердження виконання технічних вимог і документи від учасника:

Підтвердження гарантійним листом.

Відповідно до додатку 2 Документації в тендерній пропозиції учасник повинен надати оригінал(и) листа (ів) від АЗС партнерів або власників АЗС з гарантуванням безперебійного обслуговування талонів Учасника згідно укладеного договору. Лист повинен бути виданий на ім’я Учасника та Замовника (згідно ідентифікатора закупівлі) з накладенням КЕП/УЕП. Лист(и) надається(ються) стосовно всіх АЗС зазначених в Довідці про АЗС в Деснянському районі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати гарантійний лист про підтвердження від власника або орендаря (суборендаря), або партнера АЗС/АЗК, тощо з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК по талонах, запропонованих Учасником протягом строку дії відповідних талонів, що датоване не раніше дати виходу оголошення, з накладанням КЕП/УЕП уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити КЕП/УЕП, а також оригінал(и) листа (ів) від АЗС партнерів або власників АЗС з гарантуванням безперебійного обслуговування талонів учасника згідно укладеного договору, виданий на ім’я учасника та Замовника (згідно ідентифікатора закупівлі) з накладенням КЕП/УЕП, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Деснянського району" м. Києва (код ЄДРПОУ: 04590234) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо наливом (Євро-5), Дизельне паливо, бензин А-95 талони/картки паливні)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-27-007485-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ Сергій

БУРЗАК

Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК Сергій

БУРЗАК

Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО

С. БУРЗАК

БЄГАЛОВ

Є.

Скарга

Дискримінаційні вимоги