Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 16660-р/пк-пз від 10.10.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ФОРМУЛА МАЙБУТНЬОГО" (код ЄДРПОУ:
45302731) від 27 вересня 2024 № UA-2024-09-25-009273-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 01.10.2024 № 16094-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник у порушення вимог Закону та Особливостей не надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до п. 8.4 додатку 6 Документації вимагається надання у складі тендерної пропозиції:
"• Копії сертифіката, виданого учаснику на систему екологічного управління згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору. Сертифікат повинен бути виданий Учаснику органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим органом по сертифікації (органом з оцінки відповідності). Акредитація в частині ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) повинна розповсюджуватися на сферу поширення відповідного коду, що зазначений у сертифікаті.
• Копії сертифіката, виданого учаснику на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)" чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору.
Сертифікат повинен бути виданий Учаснику органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим органом по сертифікації (органом з оцінки відповідності. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)" повинна розповсюджуватися на сферу поширення відповідного коду, що зазначений у сертифікаті".
Така вимога є дискримінаційною для Скаржника, як для Учасника торгів, адже, предметом закупівлі є послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи). Даний вид робіт/послуг виконується на підставі Ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, отримання якої передбачено Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 (далі – Ліцензійні умови).
Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, а саме - згідно з пп.14, 15, 16.
Скаржник повідомляє, що має весь необхідний перелік обладнання, матеріальнотехнічної бази та необхіжних працівників відповідної кваліфікації, але не маємо можливості взяти участь у торгах через вимогу надання сертифікату ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT), сертифікату ДСТУ ISO 45001:2019 "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)".
Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, не передбачено необхідності надання наведених вище Сертифікатів.
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації (щодо надання сертифікату ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) та сертифікату ДСТУ ISO 45001:2019 "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)") не узгоджуються з Ліцензійними умовами.
Скаржник повідомляє, що має право надавати Послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи), адже ми маємо ліцензію на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, необхідне обладнання та праціників, відповідно до Ліцензійних умов від 23 листопада 2016 № 852, але не може взяти участь у закупівлі через вимогу надання сертифікатів ДСТУ ISO.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 6 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі.
У складі тендерної пропозиції Учасник процедури закупівлі має подати такі документи та інформацію:
8) Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників:
8.4. Для забезпечення достатніх умов, що повинні створюватись учасником для виконання робіт належної якості учасник повинен мати відповідні системи і методи управління якістю щодо виконання робіт пов’язаних із діяльністю в найбільш приближених сферах до виконання робіт за предметом закупівлі. На виконання даної вимоги учасником надається:
- Копія сертифіката, виданого учаснику на систему екологічного управління згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору.Сертифікат повинен бути виданий Учаснику органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим органом по сертифікації (органом з оцінки відповідності). Акредитація в частині ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) повинна розповсюджуватися на сферу поширення відповідного коду, що зазначений у сертифікаті.
- Копія сертифіката, виданого учаснику на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)" чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору.
Сертифікат повинен бути виданий Учаснику органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим органом по сертифікації (органом з оцінки відповідності. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)" повинна розповсюджуватися на сферу поширення відповідного коду, що зазначений у сертифікаті.
Замовником 27.09.2024 внесено зміни до Документації та викладено наведену вище оскаржувану вимогу в наступній редакції:
"8.4. Для забезпечення достатніх умов, що повинні створюватись учасником для виконання робіт належної якості учасник повинен мати відповідні системи і методи управління якістю щодо виконання робіт пов’язаних із діяльністю в найбільш приближених сферах до виконання робіт за предметом закупівлі. На виконання даної вимоги учасником надається:
• Копія сертифіката, виданого учаснику або його субпідряднику/співвиконавцю на систему екологічного управління згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору.
• Копія сертифіката, виданого учаснику або його субпідряднику/співвиконавцю на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)" чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору".
Разом з тим, відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі: Послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу у Ліцеї № 2 "Подільський" Полтавської міської ради за адресою: вул. Анатолія Кукоби, 10, м. Полтава, 36022 (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи).
Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 "Деякі питання ліцензування господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення" (надалі – Ліцензійні умови):
1. Ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.
Відповідно до частини 2 статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема:
2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Відповідно до частини 3 статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Ліцензійні умови не передбачають наявності сертифікатів на систему екологічного управління згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" (ISO 14001:2015, IDT) та на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)".
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ЛІЦЕЙ №2 " ПОДІЛЬСЬКИЙ " ПОЛТАВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 21064487) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-25-009273-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА на неправомірні та дискримінаційні вимоги, що містяться у тендерній документації Замовника у процедурі закупівлі «Послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу (ДК 021:2015- 45310000-3 Електромонтажні роботи)»
п.8.4. Додатку №6 до тендерної документації, є дискримінаційною вимогою · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. росимо внести зміни до тендерної документації шляхом видалення вимоги згідно п.8.4. Додатку №6 до тендерної документації щодо надання сертифікатів ДСТУ ISO ПРОСИМО: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
1. Відповідно до п.8.4. Додатку №6 до тендерної документації, вимагається надання у складі тендерної пропозиції:
«• Копії сертифіката, виданого учаснику на систему екологічного управління згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування» (ISO 14001:2015, IDT) чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору. Сертифікат повинен бути виданий Учаснику органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим органом по сертифікації (органом з оцінки відповідності). Акредитація в частині ДСТУ ISO 14001:2015 «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування» (ISO 14001:2015, IDT) повинна розповсюджуватися на сферу поширення відповідного коду, що зазначений у сертифікаті.
• Копії сертифіката, виданого учаснику на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно вимог стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 «Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)» чинного на дату розкриття тендерних пропозицій, щодо визначеного виду господарської діяльності, що є суміжним із забезпеченням виконання умов договору. Сертифікат повинен бути виданий Учаснику органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим органом по сертифікації (органом з оцінки відповідності. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)» повинна розповсюджуватися на сферу поширення відповідного коду, що зазначений у сертифікаті.»
Така вимога є дискримінаційною для нас , чк для Учасника торгів, адже, предметом закупівлі є послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу (ДК 021:2015- 45310000-3 Електромонтажні роботи). Даний вид робіт/послуг виконується на підставі Ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, отримання якої передбачено Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 (далі – Ліцензійні умови).
Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, а саме, згідно пп.14,15,16:
«Вимоги щодо виконання робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устатковання для передачі тривожних сповіщень.
Кадрові вимоги
14. Керівник робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устатковання для передачі тривожних сповіщень повинен мати:
вищу освіту за однією із спеціальностей у галузях знань “Архітектура та будівництво”, “Цивільна безпека” (за спеціальностями “Цивільна безпека”, “Пожежна безпека”), “Автоматизація та приладобудування”, “Електроніка та телекомунікації”, “Електрична інженерія”;
стаж роботи за цим видом робіт не менше трьох років або в органах та підрозділах цивільного захисту (за спеціальністю “Пожежна безпека”) не менше п’яти років.
15. Виконавці робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устатковання для передачі тривожних сповіщень повинні відповідати таким вимогам:
електромонтер охоронно-пожежної сигналізації (електромонтер з ремонту та обслуговування електроустатковання, електромонтер з ремонту та обслуговування апаратури та пристроїв зв’язку, монтажник радіоелектронної апаратури та приладів) - не нижче 3-го розряду;
налагоджувальник приладів, апаратури та систем автоматичного контролю, регулювання та керування (налагоджувальник контрольно-вимірювальних приладів та автоматики) - не нижче 4-го розряду. Кількість виконавців таких робіт повинна становити не менше двох осіб.
Технологічні вимоги щодо наявності матеріально-технічної бази
16. Ліцензіат зобов’язаний забезпечити наявність:
приладів для вимірювання сили електричного струму, опору, напруги, захисного заземлення (амперметр, вольтметр, омметр, мегомметр, тестер);
пристрою для проведення перевірки системи пожежної сигналізації (імітатор тепла та диму);
необхідних умов для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, у яких здійснюється обслуговування замовників.»
Отже, ми маємо весь необхідний перелік обладнання, матеріально-технічної бази та необхіжних працівників відповідної кваліфікації, але не маємо можливості взяти участь у торгах через вимогу надання сертифікату ДСТУ ISO 14001:2015 «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування» (ISO 14001:2015, IDT), сертифікату ДСТУ ISO 45001:2019 «Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)».
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, не передбачено необхідності надання наведених вище Сертифікатів.
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації (щодо надання сертифікату ДСТУ ISO 14001:2015 «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування» (ISO 14001:2015, IDT) та сертифікату ДСТУ ISO 45001:2019 «Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT)») не узгоджуються з Ліцензійними умовами.
Таким чином, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, у яких є вищезазначені сертифікати, що є дискримінаційним по відношенню до нас, як потенційного Учасника торгів.
Враховуючи вищезазначене, ми маємо право надавати Послуги зі встановлення системи оповіщення про пожежу (ДК 021:2015- 45310000-3 Електромонтажні роботи), адже ми маємо ліцензію на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, необхідне обладнання та праціників, відповідно до Ліцензійних умов від 23 листопада 2016 № 852, але ми не можемо взяти участь у закупівлі через вимогу надання сертифікатів ДСТУ ISO.
Просимо внести зміни до тендерної документації шляхом видалення вимоги згідно п.8.4. Додатку №6 до тендерної документації щодо надання сертифікатів ДСТУ ISO.
Докази:
- Постанова КМУ від 23 листопада 2016 р. № 852 « Деякі питання ліцензування господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення» - https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/852-2016-%D0%BF#Text ;
- Ліцензія ДСНС (Наказ Про видачу ліцензій на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення )
- документи на обладнання; підтвердження наявності працівників (кваліфікаційні посвідчення працівників)
Дискримінаційні вимоги, які містяться в тендерній документації порушують права та законні інтереси ТОВ «ФОРМУЛА МАЙБУТНЬОГО» як Учасника даної процедури та як потенційного претендента на укладання договору з Замовником у майбутньому. Проте, через порушення Замовником частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», ТОВ «ФОРМУЛА МАЙБУТНЬОГО» не може прийняти участь у даній закупівлі.