Бензин А – 95; Дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№15844-р/пк-пз від 25.09.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц Систем" (код ЄДРПОУ: 45067285) від 16 вересня 2024 № UA-2024-09-12-002730-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 18.09.2024 № 15456-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть запропонувати йому здійснювати заправку авто на АЗС за паливними картками:

"Учасник повинен здійснювати відпуск товарів на вказаних ним автозаправних станціях виключно по паливних картках (на підтвердження способу відпуску товару Учасник надає у складі тендерної пропозиції зразки паливних карток, за якими здійснюватиметься відпуск палива. Паливні картки, повинні містити назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива".

Скаржник зазначає, що Замовник встановлює обмежувальну умову щодо можливості взяти участь у закупівлі лише тим учасникам, які мають впроваджену на АЗС систему здійснення відпуску палива за паливними картками, та відповідною вимогою Документації нівелюють можливість взяти участь у закупівлі учасникам, які можуть здійснити поставку палива за талонами або скретч-картами.

Тобто, Замовник оголосив закупівлю, предметом якої є паливо. Встановлюючи дискримінаційні вимоги щодо засобів відпуску пального з АЗС – замовник обмежує коло потенційних учасників, які здійснюють постачання палива за талонами та надає можливість брати участь у процедури закупівлі лише учасникам, які мають впроваджену систему обліку та видачі палива за паливними картами. Скаржник вважає, що зазначена умова Документації обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива за талонами.

Замовник необґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання товару.

Також Скаржник звертає увагу, що відповідно до вимог національного стандарту для відповідного предмета закупівлі, а саме - ДСТУ 7688:2015, ДСТУ 7687:2015 та Технічним регламентом щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 №927 (зі змінами) не передбачена та не встановлена вимога до дизельного палива та бензину А-95 щодо обов’язку відпуску товару виключно за паливними картами.

Скаржник зазначає, що він планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерські договори надають право Скаржнику здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі буде укладено договір.

Замовник зазначає, що відпуск нафтопродуктів за "платіжними" картками (смарткартки), які згідно з постановою НБУ від 05.11.2014 № 705 фактично не належать до платіжних інструментів і призначені для фіксування в електронному вигляді заборгованості емітента перед користувачем цих засобів за попередньо оплаченими товарами (послугами), та на операції, що здійснюють з їхнім використанням. Таким чином, такі картки є технічним засобом фіксації інформації про оплачену замовником кількість пального та його номенклатуру, з можливістю дистанційного поповнення балансу, встановлення лімітів використання пального тощо. Це є більш сучасним та зручним способом отримання пального на АЗС у порівнянні з талонами або відпуском на підставі відомостей.

Замовник звертає увагу, що закупівля товару за паливними картами відповідає умовам вище вказаної Інструкції та діючого законодавства та є більш зручним способом отримання Замовником пального на АЗС у разі необхідності отримання пального на велику кількість літрів за одну заправку, оскільки фіксація кожного талону на АЗС займає тривалий час (у разі необхідності відпуску великого об'єму палива).

Для оперативного забезпечення Замовника паливно-мастильними матеріалами, необхідними для безперебійного та своєчасного виконання завдань в умовах діючого в державі правового режиму воєнного стану, Замовник вважає, що вимога щодо використання паливних карток не є дискримінацією учасника та забезпечує право вибору Замовника порядку відпуску нафтопродуктів та не встановлює обмеження стосовно вибору конкретної мережі АЗС. З такими картками спрощується оплата палива, і навіть автоматизується контроль витрат за нього. Це зручний спосіб безготівкової сплати за пальне з можливістю використання бонусів.

Наявність паливної картки вигідна як підприємствам, так і фізичним особам — це можливість дешевше заправляти авто, отримувати бонуси за регулярне заправлення, і разом з цим враховувати витрати на паливо, що є особливо важливим для відділу бухгалтерії при обліку безготівкової оплати.

Замовник зазначає, що незрозумілою є позиція Скаржника, адже в укладеному договорі № дг-0006994 від 05.10.2023 року, що є доказом в Скарзі сама назва договору вказує на можливість постачання товару за паливними картками "купівлі-продажу бланківдозволів та паливних карток для отоварення ПММ". В розділі І Договору визначено, що Продавець зобов’язується передати Покупцю: бланки-дозволи (талони), електронні паливні картки (літрові) та електроні паливні карти (грошові).

Отже, за твердженням Замовника, жодних обмежень стосовно можливості Скаржника поставити паливні картки згідно наданих доказів немає і в прикріпленому файлі "Зразки талонів мережі АЗС БРСМ–Нафта" також міститься зразок паливної карти.

Однак, з метою виконання позицій Скарги, незатягування Процедури закупівлі та залучення якнайбільше Учасників, забезпечення та створення конкурентного середовища, дотримання принципів публічних закупівель, Замовником внесено зміни в Документацію.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ КІЛЬКІСНІ,

ТЕХНІЧНІ ТА ЯКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ.

5. Учасник повинен здійснювати відпуск товарів на вказаних ним автозаправних станціях виключно по паливних картках (на підтвердження способу відпуску товару Учасник надає у складі тендерної пропозиції зразки паливних карток, за якими здійснюватиметься відпуск палива. Паливні картки, повинні містити назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 19.09.2024 внесено зміни до Документації та, зокрема, викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

5. Учасник повинен здійснювати відпуск товарів на вказаних ним автозаправних станціях по у талонах/картах/скретч-картах (на підтвердження способу відпуску товару Учасник надає у складі тендерної пропозиції зразки документів, за якими здійснюватиметься відпуск палива. Талони/картки/скретч-карти, повинні містити назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива.

Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені Скаржником у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, що Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь, оскільки Замовник допустив до участі лише тих учасників, які можуть запропонувати не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янецьПодільської міської територіальної громади:

"3. Учаснику необхідно надати у складі тендерної пропозиції перелік не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади із зазначенням їх адрес".

Замовник встановлює обмежувальну умову щодо наявності АЗС учасника з наступним місцезнаходженням "не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади":

наявність не менше двох АЗС на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади".

На виконання вимог щодо місцезнаходження АЗС Скаржник планує запропонувати 1 (одну) АЗС мережі БРСМ-нафта на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади за наступною адресою: АЗС БРСМ-нафта: Хмельницька обл., м.

Кам’янець-Подільський, Хмельницьке шосе, 9.

Скаржник зазначає, що Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановлює вимогу в частині наявності не менше двох АЗС на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади.

При цьому, 1 (одна) АЗС Скаржника знаходиться на території Кам'янецьПодільської міської територіальної громади. Мережу АЗС, на яких буде здійснюватися заправка по паливним картам не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади, за твердженням Скаржника, може запропонувати виключно один постачальник палива, що нівелює принципи недискримінації учасників відповідно до статті 5 Закону.

Також Скаржник зазначає, що встановлені Замовником вимоги в частині місцезнаходження АЗС учасника, а саме - не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади суперечать п.

29 Особливостей, оскільки предметом закупівлі є: бензин А-95 (талони), до якого не можуть застосовуватись вимоги наявності матеріально-технічної бази.

З урахуванням вищезазначеного, Скаржник вимагає виключити вимогу тендерної документації в частині "не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади".

Замовник зазначає, що вказана вимога жодним чином не обмежує жодного учасника, адже Документацією не передбачено виключно наявність власних АЗС, чи орендованих, чи взагалі порядок їх використання. Додатком 2 Документації лише передбачено, що учаснику необхідно надати у складі Пропозиції перелік не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади із зазначенням їх адрес.

Отже, за твердженням Замовника, ніщо і ніхто не заважає Скаржнику укласти інші партнерські договори з іншими постачальниками палива, інших торгових марок, мереж АЗС і т.д.

Крім того, Скаржник не здійснює продаж ПММ на власних АЗС, чи власної мережі АЗС, а за аналізом участі в процедурах закупівлі на сайті Уповноваженого органу https://prozorro.gov.ua/ здійснює продаж паливних карток (талонів) і мережі Авіас, і ANP, а їх в межах Кам'янець-Подільської міської територіальної громади не менше, ніж 4 одиниці.

Отже, надання як доказу в Скарзі одного договору купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ не підтверджує неможливість забезпечення виконання вимог Документації Замовника, зокрема щодо надання у складі Пропозиції переліку не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янецьПодільської міської територіальної громади, тим більше, що на території ОТГ є наявних більше 20 діючих АЗС.

За логікою Скаржника Замовник взагалі не має права встановлювити кількість АЗС для можливості здійснення заправки, отже, має витрачати паливо, час і т.д., їхати до Києва, чи іншого міста, населеного пункту, щоб заправити авто Замовника.

Однак, з метою виконання позицій Скарги, незатягування Процедури закупівлі та залучення якнайбільше Учасників, забезпечення та створення конкурентного середовища, дотримання принципів публічних закупівель, Замовником внесено зміни в Документацію.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ КІЛЬКІСНІ,

ТЕХНІЧНІ ТА ЯКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ.

3. Учаснику необхідно надати у складі тендерної пропозиції перелік не менше 2-х (двох) діючих автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади із зазначенням їх адрес.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 19.09.2024 внесено зміни до Документації та, зокрема, викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

3. Учаснику необхідно надати у складі тендерної пропозиції перелік діючої (діючих) автозаправних станцій на території Кам'янець-Подільської міської територіальної громади із зазначенням її (їх) адреси.

Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені Скаржником у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявні підстави для припинення розгляду Скарги.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Припинити розгляд скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц Систем" (код ЄДРПОУ: 45067285) від 16 вересня 2024 № UA-2024-09-12002730-a.b1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на умови тендерної документації