Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 16205-р/пк-пз від 02.10.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГРІН ЛОДЖИСТІК" (Код ЄДРПОУ: 42724236) від 23 вересня 2024 № UA-2024-09-06-007184-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Рішенням Комісії від 25.09.2024 № 15808-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації отриманої за скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі в Процедурі закупівлі надали наступні учасники:
1) Скаржник Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 16.09.2024.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозицію Скаржника було відхилено Замовником.
Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 18.09.2024.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про відхилення його Пропозиції, у зв’язку з чим були розглянуті підстави відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.
Відповідно до протоколу від 18.09.2024 № 5 Пропозиція Скаржника була відхилена з наступної підстави: "учасник процедури закупівлі:
не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей".
Замовником 17.09.2024 року сформовано Повідомлення про усунення невідповідностей із вимогою до учасника додати відсутні документи та інформацію протягом 24 годин, тобто до 15 год 40 хв. 18.09.2024 року.
Учасником не усунуто усі невідповідності, які були передбачені відповідним Повідомленням, а саме не надано: "копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності".
Таким чином тендерна пропозиція учасника ТОВ "ГРІН ЛОДЖИСТІК" підлягає відхиленню з підстав описаних вище і згідно підпункту 1 пункту 44 Постанови про особливості".
Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації учасник у складі Пропозиції має надати інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а саме - лист погодження в довільній формі з додатком 1 Документації. Скаржником надано відповідний документ у файлі "3. Лист-погодження щодо технічних, якісних та кількісних хар-к". Скаржник звертає увагу, що у складі Пропозиції Скаржника надано усі відповідні документи із зазначеного переліку.
Скаржник також повідомляє, що ним було надано відповідні документи на виправлення, а саме - "Лист-пояснення щодо ліцензії " та "6. Витяг (ліцензія)". Дані документи підтверджують відповідність вимоги: "6. Учасник повинен мати право на провадження діяльності з оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами. Учасник повинен надати :
- копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару - якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності".
Скаржник, посилаючись на статтю 23 Закону та Перелік формальних помилок, повідомляє, що виконав вимогу Замовника, надавши лист-пояснення та витяг з відповідного ліцензійного реєстру виданий органом ліцензування. Документ наданий на дану вимогу Замовника виданий органом, який і видає відповідні дозволи та ліцензії, однак із урахуванням останніх змін до Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" паперові ліцензії не видаються, а облік ліцензіатів ведеться в єдиному реєстрі, з якого за запитом орган ліцензування надає відповідний витяг. Наданий учасником документ "6. Витяг (ліцензія)" є рівнозначним документом чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами, так як бланки відсутні і орган ліцензування видає саме такі підтверджуючі документи про чинну ліцензію.
Замовник зазначає, що додатком 1 Документації Замовником було встановлено вимогу до учасників про надання наступних документів, зокрема, учасник повинен мати право на провадження діяльності з оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами.
Учасник повинен надати :
- копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару - якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності.
Замовник повідомляє, що Скаржник у складі своєї Пропозиції не надав вищезазначені документи. Саме тому Замовник скористався положенням пункту 43 Особливостей та сформував повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, але Скаржник так і не усунув невідповідності.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин першої, четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону. Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме документи зазначені в Додатку №1 та №3 до тендерної документації.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частини четвертою статті 5 Закону.
Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні медико-технічні вимоги та кількісні характеристики предмета закупівлі.
Відповідно до додатку 1 Документації Замовник закуповує Лікарські засоби.
Відповідно до пункту 6 додатку 1 Документації учасник повинен мати право на провадження діяльності з оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами. Учасник повинен надати :
- копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару - якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності.
У складі Пропозиції Скаржника містяться, зокрема:
- витяг з Ліцензійного реєстру провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів) станом на 22.05.2024 Управління оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами Державної служби України з лікарських засобів та контролю за наркотиками (файл "6. Витяг (ліцензія).pdf"), відповідно до якого, зокрема:
Найменування юридичної особи: Товариство з обмеженою відповідальністю "ГРІН Лоджистік";
Вид діяльності, на яку видано ліцензію: Оптова торгівля лікарськими засобами;
Номер та дата рішення про видачу ліцензії від 23.04.2024 № 585".
- документ від 03.05.2024 № 1722-004.2.1/004.0/2-24 Управління оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами Державної служби України з лікарських засобів та контролю за наркотиками (файл "6. Витяг (ліцензія).pdf"), відповідно до якого:
"Управління оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами Державної служби України з лікарських засобів та контролю за наркотиками в межах компетенції розглянуло лист Товариства з обмеженою відповідальністю "ГРІН Лоджистік" від 01.05.2024 № 01/05 та надає витяг з Ліцензійного реєстру провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів)".
Відповідно до статті 1 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності":
- видача ліцензії - надання суб’єкту господарювання права на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, шляхом прийняття органом ліцензування рішення про видачу ліцензії, про що робиться запис у ліцензійному реєстрі;
- ліцензія - право суб’єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню.
За таких умов, з урахуванням статті 1 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності", відповідно до якого ліцензія – це саме право суб'єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності, Скаржник, надавши Витяг з Ліцензійного реєстру провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), не порушив вимоги Документації в цій частині.
Враховуючи викладене, відсутні невідповідності та підстави для звернення Замовника до Скаржника, визначених пунктом 43 Особливостей в цій частині.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу Замовник до 18 вересня 2024 15:40 оприлюднив вимогу про усунення невідповідностей, в якій зазначено, зокрема: "В тендерній пропозиції учасника ТОВ "ГРІН ЛОДЖИСТІК", яка зараз перебуває на етапі розгляду, виявлено невідповідності до умов тендерної документації, а саме: 1. Умовами Додатку 1 встановлено наступну вимогу: - "Учасник повинен мати право на провадження діяльності з оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами. Учасник повинен надати : - копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару - якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності.". Однак, тендерна пропозиція учасника ТОВ "ГРІН ЛОДЖИСТІК" не містить вказаного документу. Учасник ТОВ "ГРІН ЛОДЖИСТІК" повинен надати "копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару - якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності".
Слід зазначити, що Замовник не повинен був звертатися до зазначеного учасника в частині наведених вище питань.
Скаржником 18.09.2024 завантажено, зокрема, файл "Лист-пояснення щодо ліцензії.pdf".
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання Пропозицій – 16.09.2024.
Враховуючи пункти 31 та 33 Особливостей, зазначені вище документи, що надані після кінцевого строку подання Пропозицій (16.09.2024), не можуть вважатись такими, що надані у складі Пропозиції до кінцевого строку подання Пропозицій.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі від 18.09.2024 № 5.
Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі від 18.09.2024 № 5, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Жашківська багатопрофільна лікарня" Жашківської міської ради (Код ЄДРПОУ: 02005378) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ГРІН ЛОДЖИСТІК" (Код ЄДРПОУ: 42724236) за процедурою закупівлі — "Лікарські засоби", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за UA-2024-09-06-007184-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга на прийняте замовником рішення про відхилення тендерної пропозиції
Неправомірне відхилення пропозиції · Інші умови тендерної документації
Вимога: Скасувати відхилення пропозиції скаржника. Виходячи з вище наведеного, тендерна пропозиція ТОВ ГРІН ЛОДЖИСТІК повністю відповідає тендерній документації замовника, та була несправедливо відхилена у даній закупівлі, так як у Замовника відсутні підстави для відхилення тендерної пропозиції скаржника. З метою захисту своїх прав та інтересів, керуючись статтями 5, 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та пунктами 55, 56 Особливостей, вимагаємо скасування рішення уповноваженої особи щодо відхилення тендерної пропозиції Скаржника.
Відповідно до Додатку 3 "Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції" учасник у складі пропозиції має надати: - інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а саме лист погодження в довільній формі з Додатком 1 до тендерної документації. Учасником надано відповідний документ у файлі "3. Лист-погодження щодо технічних, якісних та кількісних хар-к". Звертаємо вашу, що у складі пропозиції ТОВ ГРІН ЛОДЖИСТІК надано усі відповідні документи із зазначеного переліку.
У Протоколі відхилення (Рішення №5 уповноваженої особи від 18.09.2024 р.) зазначено, що учасник не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Звертаємо Вашу увагу, що учасником було надано відповідні документи на виправлення: а саме "Лист-пояснення щодо ліцензії " та "6. Витяг (ліцензія)". Дані документи підтверджують відповідність вимоги: "6. Учасник повинен мати право на провадження діяльності з оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами. Учасник повинен надати :
- копію дозволу або чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами або копію чинної ліцензії на виробництво лікарських засобів якщо Учасник є вітчизняним виробником запропонованого Товару - якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, у разі не надання копії вище зазначеного документа надати лист-пояснення з посиланням на норми чинного законодавства про відсутність дозволу або ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності."
Звертаємо вашу увагу, що відповідно до вимог тендерної документації, а саме пункту "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі)" - Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Відповідно до статті 23 Закону України "Про публічні закупівлі": Якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям. Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення. Відповідно до Переліку формальних помилок: Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, Невірна назва документа (документів), що подається учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зміст якого відповідає вимогам, визначеним замовником у тендерній документації, Подання документа учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, що є сканованою копією оригіналу документа/електронного документа ( в даному випадку витяг із електронного реєстру ліцензіатів).
Таким чином, учасник виконав вимогу замовника, надавши лист пояснення та витяг з відповідного ліцензійного реєстру виданий органом ліцензування. Документ наданий на дану вимогу замовника виданий органом, який і видає відповідні дозволи та ліцензії, однак із урахуванням останніх змін до Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" - паперові ліцензії не видаються, а облік ліцензіатів ведеться в єдиному реєстрі, з якого за запитом орган ліцензування надає відповідний витяг.
Наданий учасником документ "6. Витяг (ліцензія)" є рівнозначним документом чинної ліцензії на здійснення оптової або роздрібної торгівлі лікарськими засобами, так як бланки відсутні і орган ліцензування видає саме такі підтверджуючі документи про чинну ліцензію.
Рішення Замовника, уповноваженої особи, прийнято із порушенням вимог чинного законодавства, а саме принципів проведення закупівель (недискримінація учасників та рівне ставлення до них,
об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі), а також статті 31 Закону України "Про публічні закупівлі" та пунктів 42, 43 ,44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.