Швидкозшивачі та супутнє приладдя

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 15422-р/пк-пз від 17.09.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Бабтенка Андрія Борисовича (Код ЄДРПОУ: 3094224194) від 08 вересня 2024 № UA-2024-09-04-002021-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.09.2024 № 15060-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації передбачено наступне:

"При пропозиції учасником еквіваленту зазначеного товару за предметом закупівлі, обов’язкове надання у складі тендерної пропозиції … посилання на сайт виробника, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого товару.

З метою запобігання закупівлі неякісного товару та закупівлі безпечного товару, яких вимагає ця документація, надати скановані копії висновків державної санітарноепідеміологічної експертизи на товар або копії, завірені печаткою учасника за підписом уповноваженої особи на товар, викладений у Таблиці 1 Додатку 6, чинні на весь термін постачання Товару.

Якщо у висновках державної санітарно-епідеміологічної експертизи зазначено, що висновок дійсний протягом терміну дії ТУ-У, то учаснику потрібно надати у складі тендерної пропозиції скановану копію першого аркуша ТУ-У, на якому буде зазначено термін дії ТУ-У, завірену печаткою учасника за підписом уповноваженої особи".

Скаржник зазначає, що є виробником товару, що є предметом закупівлі, однак ним прийнято рішення здійснювати господарську діяльність без використання сайту. Вимога Замовника щодо зазначення сайту виробника відносно Скаржника є дискримінаційною у зв’язку з тим, що незазначення сайту виробника не нівелюватиме та не спотворюватиме Пропозицію Скаржника, однак не дозволятиме прийняти участь в закупівлі. Відсутність сайту учасника жодним чином не впливає на технічну спроможність Скаржника виготовити й поставити товар.

Також Скаржник повідомляє, що товар, що є предметом закупівлі, виготовлений у 2024 році. Відповідно до листа Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів № 12-15/9700 від 08.05.2024, з 01.10.2023 проведення державної санітарно-епідеміологічної експертизи та видача за результатами її проведення відповідних висновків не передбачено, у зв’язку з чим Скаржник має законодавчої можливості отримати висновки СЕЕ на товар, виготовлений у 2024 році, тому дана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною.

Скаржник зазначає, що є предмет закупівлі виробляється Скаржником без ТУ-У.

Вимога щодо надання сканованованої копії першого аркуша ТУ-У не дозволяє Скаржнику прийняти участь в закупівлі, у зв’язку з чим дана вимога є дискримінаційною.

Скаржник на розгляд Комісії надав лис від 08.05.2024 № 12-15/9700 Державної служби з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.

Замовник зазначає, що провівши дослідження посилання на сайт виробників та проаналізувавши інформацію, яка міститься у вільних джерелах інформації (посилання на інтернет-ресурс, сайт), зокрема, посилання на інтернет-ресурс виробників, прийшов до наступних висновків, що на ринку України є не менше двох посилань на сайт виробника, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого товару, які відповідають вимогам Документації у додатку 6 Документації.

Замовник повідомляє, що вищезазначені вимоги не є дискримінаційними по відношенню до учасників, та встановлені Замовником відповідно Закону, а також не обмежують конкуренцію серед учасників тендеру.

Замовник вважає, що Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Замовник просить відмовити Скаржнику у задоволенні в цій частині.

Також Замовник повідомляє, що ним будуть внесені відповідні зміни шляхом виключення вимог з Документації щодо висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи та ТУ-У.

Замовник на розгляд Комісії надав порівняльну таблицю щодо наявності посилань на сайт виробника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям(ю) (у разі встановлення їх замовником), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження інформації та документів, передбачених Додатком 1 до Тендерної документації.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації учасники Процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником.

Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі зазначена у Додатку 6 до цієї тендерної документації.

Додаток 6 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики товару (технічну специфікацію).

Відповідно до додатку 6 Документації Замовник закуповує наступну продукцію:

1. Папка-швидкозшивач "СПРАВА", А4, BM.3334 картон 0,35 мм (або еквівалент);

2. Папка на зав’язках А4 Buromax JOBMAX BM.3359 картон 0,30мм (або еквівалент);

3. Архіватор BUROMAX BM.3260-34 80мм картонний крафт (або еквівалент).

*У разі посилання у викладеній інформації на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип у найменуваннях за предметом закупівлі, джерело його походження або виробника, - слід вважати в наявності вираз "або еквівалент" (при пропозиції Учасником еквіваленту зазначеного товару за предметом закупівлі, обов’язкове надання у складі тендерної пропозиції повного опису запропонованого товару, фото запропонованого товару (коробки, упаковки, пачки), посилання на сайт виробника, де міститься інформація з технічними та якісним характеристикам запропонованого товару, надати відомості про виробника запропонованого товару та документальне підтвердження (паспорт якості або сертифікат якості або декларація якості, видані виробником, та в яких в наявності інформація про технічні, фізико – хімічні характеристики товару), повної відповідності основних технічних та якісних характеристик запропонованого товару з основними технічними та якісними характеристиками замовленого товару з обов'язковим відображенням у таблиці порівняльних характеристик. Всі технічні та якісні характеристики запропонованого товару повинні відповідати технічним та якісним характеристикам, які зазначені в цій Технічній специфікації).

2. З метою запобігання закупівлі неякісного товару та закупівлі безпечного товару, яких вимагає ця документація, надати скановані копії висновків державної санітарноепідеміологічної експертизи на товар або копії, завірені печаткою Учасника за підписом уповноваженої особи на товар, викладений у Таблиці 1 Додатку 6, чинні на весь термін постачання Товару.

Якщо у висновках державної санітарно-епідеміологічної експертизи зазначено, що висновок дійсний протягом терміну дії ТУ-У, то Учаснику потрібно надати у складі тендерної пропозиції скановану копію першого аркуша ТУ-У, на якому буде зазначено термін дії ТУ-У, завірену печаткою Учасника за підписом уповноваженої особи.

1.1. Щодо посилання на сайт виробника.

Слід зазначити, що Скаржником не надано документального підтвердження щодо можливості виготовлення товару, що є предметом закупівлі, та підтвердження того, що Скаржник є виробником такої продукції.

Таким чином, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині у зв'язку з відсутністю документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

1.2. Щодо висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи та першого аркуша ТУ-У.

Відповідно до ПРИКІНЦЕВИХ ТА ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Закону України № 2573-IX від 06.09.2022 "Про систему громадського здоров’я":

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через 12 місяців з дня набрання ним чинності.

2. Визнати такими, що втратили чинність з дня введення в дію цього Закону, зокрема Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 27, ст. 218 із наступними змінами).

За таких умов, вимога Документації щодо надання у складі Пропозиції висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи на товар суперечить положенням чинного законодавства, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише суб'єкти господарювання, що нададуть скановану копію першого аркуша ТУ-У, у разі, якщо у висновках державної санітарно-епідеміологічної експертизи зазначено, що висновок дійсний протягом терміну дії ТУ-У, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що вимогами Документації передбачено, що учасник у складі Пропозиції повинен надати сертифікати ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Система управління якістю. Вимоги" (або EN ISO 9001:2015, IDT або ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 45001:2019 "Система охорони здоров’я та безпеки праці" (або ISO 45001:2018, IDT), які видані учаснику, та діючі на дату подання Пропозиції.

Скаржник повідомляє, що сертифікати ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Система управління якістю. Вимоги" (або EN ISO 9001:2015, IDT або ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 45001:2019 "Система охорони здоров’я та безпеки праці" (або ISO 45001:2018, IDT) є добровільною сертифікацією. Скаржником для здійснення своєї господарської діяльності не прийнято рішення щодо проходження вищезазначених сертифікацій. Вимога щодо надання сертифікатів не є обов’язковою за законодавством сертифікації, й не дозволяє Скаржнику прийняти участь в закупівлі, у зв’язку з чим дана вимога є дискримінаційною.

Замовник зазначає, що проаналізувавши інформацію, яка міститься у вільних джерелах інформації, прийшов до наступних висновків, що на ринку України є не менше двох кчасників , в яких наявні сертифікати ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Система управління якістю. Вимоги" (або EN ISO 9001:2015, IDT або ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 45001:2019 "Система охорони здоров’я та безпеки праці" (або ISO 45001:2018, IDT), які відповідають вимогам Документації у додатку 6, та на докази вищевказаного надає інформацію у вигляді "Порівняльної таблиці" та сертифікати ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Система управління якістю. Вимоги" (або EN ISO 9001:2015, IDT або ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 45001:2019 "Система охорони здоров’я та безпеки праці" (або ISO 45001:2018, IDT) на учасників.

Замовник на розгляд Комісії надав порівняльну таблицю щодо наявності сертифікату ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Система управління якістю. Вимоги" (або EN ISO 9001:2015, IDT або ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 45001:2019 "Система охорони здоров’я та безпеки праці" (або ISO 45001:2018, IDT).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 6 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики товару (технічну специфікацію).

Відповідно до пункту 3 додатку 6 Документації учасник у складі Пропозиції повинен надати сертифікати ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Система управління якістю. Вимоги" (або EN ISO 9001:2015, IDT або ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 45001:2019 "Система охорони здоров’я та безпеки праці" (або ISO 45001:2018, IDT), які видані учаснику, та діючі на дату подання Пропозиції.

Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині у зв'язку з відсутністю документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що вимогами Документації передбачено, що для підтвердження відповідності предмета закупівлі встановленим вимогам Замовникам до товару, учасник протягом 2-х (двох) календарних днів після початку кваліфікації учасника надає зразки товару у кількості 1 (однієї) одиниці товару на кожну позицію таблиці 1 (зразки товару потрібно надати з позначкою "Зразок") для тестування та підтвердження технічних характеристик запропонованого товару.

Скаржник повідомляє, що відповідно до Закону та Документації Пропозиція подається до кінцевого строку подання Пропозицій. Пропозиція подана після спливу строку для прийняття Пропозицій не приймається. Вимога Замовника щодо надання зразків товару протягом 2-х (двох) календарних днів після початку кваліфікації учасника відбувається після закінчення строку прийому Пропозицій та відбуваються не в електронній формі через Систему закупівель, у зв’язку з чим дана вимога протирічить законодавству, порушує права Скаржника на об’єктивне та неупереджене визначення переможця Ароцедури закупівлі/спрощеної закупівлі та недискримінацію учасників та рівне ставлення до них.

Відхилення пропозиції може бути за фактом невідповідності Пропозиції умовам Документації, а зразки, подані не у складі Пропозиції, не є її частиною.

Замовник зазначає, що Документація не містить окремих вимог щодо того, що невідповідність та/або відсутність зразку товару може бути підставою для відхилення Пропозиції учасника. На думку Замовника, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 6 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики товару (технічну специфікацію).

Відповідно до пункту 4 додатку 6 Документації для підтвердження відповідності предмета закупівлі встановленим вимогам Замовникам до товару, учасник протягом 2-х (двох) календарних днів після початку кваліфікації учасника надає зразки товару у кількості 1 (однієї) одиниці товару на кожну позицію Таблиці 1 (зразки товару потрібно надати з позначкою "Зразок"), для тестування та підтвердження технічних характеристик запропонованого товару.

Відповідно до пункту 31 Особливостей встановлено, що тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин першої, четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону.

Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Законом та Особливостями не передбачено надання учасниками Процедури закупівлі зразків продукції, в тому числі, після початку кваліфікації учасника.

Враховуючи викладене, наведені вище вимоги Документації не узгоджуються з положеннями Особливостей в цій частині.

Враховуючи вищевикладене, Замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

вище Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Департамент праці та соціальної політики Одеської міської ради (Код ЄДРПОУ: 36290160) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Швидкозшивачі та супутнє приладдя", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-04-002021-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

13-1 Скарга до АМКУ на умови закупівлі