Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 15109-р/пк-пз від 10.09.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АЛМ-ПОДІЛЛЯ" (код ЄДРПОУ: 39462027) від 30 серпня 2024 № UA-2024-08-27-002716-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 02.09.2024 № 14637-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що Замовником у пп. 3.5.2. п. 5 розділу ІІІ Документації встановлено наступну вимогу:
"1.1. Інформаційну довідку в довільній формі про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, необхідних для виконання умов договору 1) Лікар-патологоанатом не менше 4-х працівників, з них 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією;
2) лаборант - не менше 2 працівників.
1.2. На підтвердження заявленої кількості працівників надається копія наказу про прийняття на роботу та/або скан копія трудової книжки.
1.3. На підтвердження вищої кваліфікаційної категорії лікаря-патологоанатома, Учасник надає копії посвідчення про кваліфікаційну категорію".
Скаржник також зазначає, що відповідно до технічних, якісних та кількісних вимог додатку 2 Документації Замовником встановлено наступну дискримінаційну вимогу:
"• Інтраопераційні експрес дослідження операційного матеріалу виконується на території Учасника. Процедура виконання Інтраопераційного експрес дослідження операційного матеріалу повинна тривати не більше 20 хвилин з моменту вилучення операційного матеріалу. Патогістологічний висновок даного виду дослідження надається консіліумно за участю не менше 3 лікарів – патологоанатомів, 2-є лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією (надати гарантійний лист)".
Скаржник вважає, що вищезгадані вимоги дискримінаційні та такі, що обмежують конкуренцію, а також не відповідають положенням чинного законодавства.
Жодним нормативно-правовим документом не встановлено, такої кількості лікарівпатологоанатомів, зокрема, лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією, які мають бути у суб’єкта господарювання, що здійснює медичну практику з організації і управління охороною здоров’я, патологічної анатомії та за спеціальністю молодших спеціалістів з медичною освітою: лабораторна справа (патологія).
Відповідно до Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" від 02.03.2015 ТОВ "АЛМ-ПОДІЛЛЯ" отримано ліцензію №421 від 09.07.2015 на медичну практику, до якої внесено зміни 05.01.2024. Вказана ліцензія надає право надавати послуги з медичної практики, проводити свою господарську діяльність на всій території України.
Відповідно до Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" від 02.03.2015 ліцензія – це право суб’єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню.
Скаржник, посилаючись на постанову КМУ "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з медичної практики" від 02.03.2016 № 285, вказує, що відповідно до чинного законодавства, Скаржник відповідає організаційним, кадровим і технологічним вимогам до матеріально-технічної бази ліцензіата, які обов’язкові для виконання під час провадження господарської діяльності з медичної практики та надання послуг гістологічне дослідження.
Як доказ наявності у ТОВ "АЛМ-ПОДІЛЛЯ" працівників відповідної кваліфікації, Скаржник додає інформаційну довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, накази про прийняття на роботу та посвідчення лікаря-патологоанатома з вищою кваліфікаційною категорією.
Встановлення Замовником явно дискримінаційної вимоги, щодо необхідної кількості в учасників не менше лікарів-патологоанатомів та лікарів-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією є грубим порушенням норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель.
Скаржник зауважує, що за таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, у яких є не менше 4-х лікарів-патологоанатомів, з них 2-а лікаріпатологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією та учасники, у яких є не менше 3-х лікарів-патологоанатомів, з них 2-х лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.
Встановлення такої явно дискримінаційної вимоги надає перевагу конкретному, на перед визначеному учаснику.
Замовник зазначає, що ним здійснюється закупівля послуг із Гістологічних досліджень ІІ категорії складності та Гістологічних досліджень IV категорії складності.
Здійснення гістологічних досліджень регламентується Методичними рекомендаціями міністерства охорони здоров’я України український центр наукової медичної інформації та патентно-ліцензійної роботи від 04.2017 "Загальні правила проведення патологоанатомічних розтинів померлих і прижиттєвих патоморфологічних досліджень операційного і біопсійного матеріалів".
Гістологічних досліджень IV категорії складності включає в себе Інтраопераційні експрес дослідження операційного матеріалу.
Так, у відповідності до рекомендацій (ст.31) визначено, що "Патологоанатомічне дослідження і консультативний перегляд операційного і біопсійного матеріалів IV і V категорій складності, злоякісних пухлин здійснюється виключно спеціалістами з патологічної анатомії вищої кваліфікаційної категорії.
Тому, вимога стосовно вищої кваліфікаційної категорії лікаря-патологоанатома є обгрунтованою, так як в Замовника наявна потреба у здійснені Гістологічних досліджень IV категорії складності.
Замовник повідомляє, що до Гістологічних досліджень IV категорії складності включає в себе дослідження; операційного і біопсійного матеріалу отриманого від пацієнтів із патологічними процесами і хворобами; матеріалу, отриманий від хворого з інтраепітеліальними неоплазіями, дисплазіями, інтраепітеліальними карциномами;
пограничних і злоякісних пухлин; ендоскопічної та інцизійної біопсії.
Рекомендаціями (ст.31) визначено, що у випадках дослідження злоякісних пухлин діагноз (висновок) повинен містити анатомічну локалізацію пухлини, гістологічний тип пухлини відповідно до Міжнародної гістологічної класифікації пухлин, ступінь диференціювання, інвазію пухлини, ступінь лікувального патоморфозу, стан країв резекції, регіональних лімфатичних вузлів тощо. Патогістологічний діагноз (висновок) про злоякісну пухлину, специфічне інфекційне захворювання, захворювання, що потребують хірургічного втручання, проведення променевої або цитостатичної терапії, підписують лікар-патологоанатом, лікар-консультант та завідувач відділенням (лабораторією), тобто визначене підпису документів. Тобто чітко визначено підпис як мінімум 3-ох працівників.
Замовником встановлено вимогу, яка повністю узгоджується та передбачена положеннями Закону, Особливостями та нормативною потребою у здійсненні досліджень.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації:
3.5.2. Для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, останній повинен надати у порядку визначеному цією документацію всі документи згідно переліку, вказаного нижче, а саме:
1. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:
1.1. Інформаційну довідку в довільній формі про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, необхідних для виконання умов договору:
1) Лікар-патологоанатом не менше 4-х працівників, з них 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією;
2) лаборант - не менше 2 працівників.
1.2. На підтвердження заявленої кількості працівників надається копія наказу про прийняття на роботу та/або скан копія трудової книжки.
1.3. На підтвердження вищої кваліфікаційної категорії лікаря-патологоанатома, Учасник надає копії посвідчення про кваліфікаційну категорію.
Додаток 2 Документації містить технічні, якісні та кількісні вимоги щодо закупівлі "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник": 85110000-3 – Послуги лікувальних закладів та супутні послуги: (Гістологічне дослідження ІІ категорії складності; Гістологічне дослідження IV категорії складності).
Відповідно до додатку 2 Документації:
• Інтраопераційні експрес дослідження операційного матеріалу виконується на території Учасника. Процедура виконання Інтраопераційного експрес дослідження операційного матеріалу повинна тривати не більше 20 хвилин з моменту вилучення операційного матеріалу. Патогістологічний висновок даного виду дослідження надається консіліумно за участю не менше 3 лікарів – патологоанатомів, 2-є лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією (надати гарантійний лист).
Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції щодо закупівлі.
Відповідно до пункту 5 додатку 4 Документації міститься аналогічна вимога, зазначеній у вищенаведеному підпункті 3.5.2 пункту 5 розділу ІІІ Документації.
Відповідно до "Загальних правил проведення патологоанатомічних розтинів померлих і прижиттєвих патоморфологічних досліджень операційного і біопсійного матеріалів. Методичні рекомендації", узгоджених в.о. директора Медичного департаменту МОЗ України Гаврилюком А. О., встановлено, зокрема:
"У випадках дослідження злоякісних пухлин діагноз (висновок) повинен містити анатомічну локалізацію пухлини, гістологічний тип пухлини відповідно до Міжнародної гістологічної класифікації пухлин, ступінь диференціювання, інвазію пухлини, ступінь лікувального патоморфозу, стан країв резекції, регіональних лімфатичних вузлів тощо.
Патогістологічний діагноз (висновок) про злоякісну пухлину, специфічне інфекційне захворювання, захворювання, що потребують хірургічного втручання, проведення променевої або цитостатичної терапії, підписують лікар-патологоанатом, лікарконсультант та завідувач відділенням (лабораторією).
… Патологоанатомічне дослідження і консультативний перегляд операційного і біопсійного матеріалів IV і V категорій складності, злоякісних пухлин здійснюється виключно спеціалістами з патологічної анатомії вищої кваліфікаційної категорії".
Слід зазначити, що вказаними положеннями Методичних рекомендацій не встановлено обов'язку, вимог тощо щодо наявності саме 4-ох лікарів-патологоанатомів, з яких 2 лікарі-патологоанатоми повинні бути з вищою кваліфікаційною категорією для проведення вказаних досліджень та щодо зазначеної у додатку 2 Документації кількості лікарів, необхідних для патогістологічного висновку.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
1) накази (розпорядження) про прийняття на роботу лікарів-патологоанатомів Стратійчук В. Б. та Стратійчука А. С.;
2) посвідчення № 2247 Стратійчука А. С. про присвоєння вищої категорії зі спеціальності "Патологічна анатомія".
Враховуючи наведене, зокрема, вищенаведені документи Скаржника, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають лікарів-патологоанатомів не менше саме 4-х працівників, з них саме 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Також, за таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надавати патогістологічний висновок дослідження консіліумно за участю не менше саме 3 саме лікарів-патологоанатомів та саме 2-є лікарівпатологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно технічних, якісних та кількісних вимог додатку 2 Документації Замовником встановлено наступну дискримінаційну вимогу:
"• Учасник повинен надати документи щодо проходження/завершення процедури акредитації медичних лабораторій у відповідності до вимог стандарту ДСТУ EN ISO 15189 "Медичні лабораторії. Вимоги до якості та компетентності" (EN ISO 15189:2012. IDT) або ISO 15189:2022, а саме:
- Учасник, який проходить процедуру акредитації: копію протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ); копію рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане
НААУ).
- Учасник який завершив процедуру акредитації: копію атестату про акредитацію (видане НААУ)".
Скаржник повідомляє, що вказані умови Документації жодним чином не обґрунтовані, адже наявність в учасника документів щодо проходження/завершення процедури акредитації медичних лабораторій у відповідності до вимог стандарту ДСТУ EN ISO 15189 "Медичні лабораторії. Вимоги до якості та компетентності" (EN ISO 15189:2012.
IDT) або ISO 15189:2022 жодним чином не може вплинути на якість надання послуг за предметом закупівлі. Вимога щодо необхідності надання копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ) та копії рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ) для учасників, які проходить процедуру акредитації та копію атестату про акредитацію (видане НААУ) для учасників, які завершили процедуру акредитації носить явно дискримінаційний підхід.
Скаржник вказує, що він є реальним учасником ринку з надання послуг гістологічного дослідження операційного та біопсійного матеріалу, бере участь в закупівлях на всій території України, має ліцензію №421 від 09.07.2015 на медичну практику, до якої внесено зміни 05.01.2024. Вказана ліцензія надає право Скаржнику надавати послуги з медичної практики, проводити свою господарську діяльність на всій території України.
Скаржник зауважує, що з метою підвищення якості надання медичної допомоги населенню України та відповідно до статті 16 Основ законодавства України про охорону здоров'я Кабінет Міністрів України Постановою №765 від 15.07.1997 затвердив Порядок акредитації закладу охорони здоров'я (далі – Порядок №765). Згідно з п. 1 Порядку №765 Акредитація закладу охорони здоров’я - це офіційне визнання наявності у закладі охорони здоров’я умов для якісного, своєчасного, певного рівня медичного обслуговування населення, дотримання ним стандартів у сфері охорони здоров’я, відповідності медичних (фармацевтичних) працівників єдиним кваліфікаційним вимогам. Акредитацію закладів, крім аптечних закладів, проводить Головна акредитаційна комісія, а акредитацію аптечних закладів - Головна комісія з акредитації аптечних закладів, що утворюються при МОЗ, та акредитаційні комісії, що утворюються при Міністерстві охорони здоров’я Автономної Республіки Крим, структурних підрозділах охорони здоров’я обласних, Київської та Севастопольської міських держадміністрацій. П. 1 Порядку №765 визначено що стандарти акредитації закладів затверджуються МОЗ.
Скаржником у встановленому законом порядку отримано акредитаційний сертифікат серія МЗ №015560 строком дії з 03.02.2022 до 02.02.2025.
Скаржник зазначає, що Замовник, встановивши у Документації умову щодо надання копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ) та копії рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ), для учасників які проходить процедуру акредитації або копію атестату про акредитацію (видане НААУ), для учасників які завершили процедуру акредитації, грубо порушив норми чинного законодавства у сфері публічних закупівель, застосувавши явно дискримінаційний підхід до учасників які мають акредитаційний сертифікат, який отриманий в порядку визначеному чинним законодавством та виданий Міністерством Охорони Здоров’я України.
Формування вимоги про надання саме "атестату про акредитацію", та ще й виданого саме НААУ, також застосував дискримінаційний підхід до учасників та, зокрема, Скаржника.
Скаржник вказує, що за таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, що мають копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ) та копії рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ), для учасників які проходить процедуру акредитації або копію атестату про акредитацію (видане НААУ), для учасників які завершили процедуру акредитації, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
1) витяг відомостей з Ліцензійного реєстру МОЗ з медичної практики від 05.01.2024 № 17-05/17/37/3ПІ-24//35;
2) ліцензія від 09.07.2015 № 421 на медичну практику, видану ТОВ "АЛМПОДІЛЛЯ";
3) акредитаційний сертифікат першої категорії від 03.02.2022 серія МЗ № 015560 медичного центру "Марія" товариства з обмеженою відповідальністю "АЛМ-Поділля".
Замовник зазначає, що ДСТУ – це Державний стандарт України, який розроблений відповідно до чинного законодавства України, що встановлюють для загального і багаторазового застосування правила, загальні принципи або характеристики, які стосуються діяльності чи її результатів, з метою досягнення оптимального ступеня впорядкованості, розроблені на основі консенсусу та затверджені уповноваженим органом.
Вказаним державним стандартом зокрема на ст.7 ДСТУ EN ISO 15189:2015 визначено: "цей стандарт визначає вимоги до якості та компетентності медичних лабораторій" тобто, відповідність Учасника діючому ISO є гарантією якості та компетентності застосування у своїй діяльності міжнародних та державних стандартів під час надання послуг медичних лабораторій". Ці загальновстановлені стандарти визначають норми стосовно надання послуг, а також жорстко регламентують всі процеси сертифікованої лабараторії Учасника. Саме завдяки такій стандартизації будь-який Замовник може бути впевнений у високий якості наданих послуг, дотримання процесів, та професіоналізмі в наданні послуг.
На сторінці 6 ДСТУ EN ISO 15189:2015 визначено, що "Якщо лабораторія хоче акредитуватись, вона має обрати орган з акредитації, який діє відповідно до ISO/IEC 17011.
У відповідності до ЗУ "Про акредитацію органів з оцінки відповідності" визначено, що Акредитація здійснюється національним органом України з акредитації НААУ.
Замовник вказує, що таким чином встановлена вимога стосовно надання в складі Пропозиції документів, щодо проходження/завершення процедури акредитації медичних лабораторій у відповідності до вимог стандарту ДСТУ EN ISO 15189 "Медичні лабораторії шляхом надання в складі пропозиції 1. копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ); копію рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ) або ж 2.
копію атестату про акредитацію (видане НААУ). Вказане дасть можливість Замовнику бути впевненим в якості та компетентності лабараторії, а також визначена чинним державним стандартом.
Замовник зауважує, що ним встановлено вимогу, яка повністю узгоджується та передбачена положеннями національних стандартів ДСТУ, а також Закону з врахуванням Особливостей.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить технічні, якісні та кількісні вимоги щодо закупівлі "код ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник": 85110000-3 – Послуги лікувальних закладів та супутні послуги: (Гістологічне дослідження ІІ категорії складності; Гістологічне дослідження IV категорії складності).
Відповідно до додатку 2 Документації:
• Учасник повинен надати документи щодо проходження/завершення процедури акредитації медичних лабораторій у відповідності до вимог стандарту ДСТУ EN ISO 15189 "Медичні лабораторії. Вимоги до якості та компетентності" (EN ISO 15189:2012. IDT) або ISO 15189:2022, а саме:
- Учасник, який проходить процедуру акредитації: копію протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ); копію рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане
НААУ);
- Учасник який завершив процедуру акредитації: копію атестату про акредитацію (видане НААУ).
Відповідно до сфери застосування ДСТУ EN ISO 15189:2015 (EN ISO 15189:2012, IDT) "МЕДИЧНІ ЛАБОРАТОРІЇ. Вимоги до якості та компетентності" цей стандарт визначає вимоги до якості та компетентності медичних лабораторій. Цей стандарт може бути використаний медичними лабораторіями для розроблення власних систем менеджменту якості та оцінювання їхньої власної компетентності. Він також може бути використаний для підтвердження або визнання компетентності медичних лабораторій клієнтами лабораторій, регуляторними органами й органами з акредитації.
Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині у зв'язку з відсутністю документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника (в частині медичних лабораторій), пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.
Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Разом з цим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Комунальне некомерційне підприємство "Хмельницька обласна лікарня" Хмельницької обласної ради (код ЄДРПОУ: 02004717) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Гістологічне дослідження ІІ категорії складності;
Гістологічне дослідження IV категорії складності", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-27-002716-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Про порушення законодавства в сфері публічних закупівель, встановлення дискримінаційних вимог
Уважно вивчивши Тендерну документацію, скаржник вважає, що вона містить вимоги та положення, які є дискримінаційними та/або суперечать нормам чинного законодавства у зв'язку з наступним. · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
Замовником у пп. 3.5.2. п. 5 розділу ІІІ тендерної документації по кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід», встановлено наступну вимогу:
1.1. Інформаційну довідку в довільній формі про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, необхідних для виконання умов договору
1) Лікар-патологоанатом не менше 4-х працівників, з них 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією;
2) лаборант - не менше 2 працівників.
1.2. На підтвердження заявленої кількості працівників надається копія наказу про прийняття на роботу та/або скан копія трудової книжки.
1.3. На підтвердження вищої кваліфікаційної категорії лікаря-патологоанатома, Учасник надає копії посвідчення про кваліфікаційну категорію.
Скаржник вважає вищезгадані вимоги як дискримінаційні та такі, що обмежують конкуренцію, а також не відповідають положенням чинного законодавства.
Жодним нормативно-правовим документом не встановлено, такої кількості лікарів-патологоанатомів, зокрема лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією які мають бути у суб’єкта господарювання, що здійснює медичну практику з організації і управління охороною здоров’я, патологічної анатомії та за спеціальністю молодших спеціалістів з медичною освітою: лабораторна справа (патологія ).
Відповідно до Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015, ТОВ «АЛМ-ПОДІЛЛЯ» отримано ліцензію №421 від 09.07.2015 на медичну практику, до якої внесено зміни 05.01.2024. Вказана ліцензія надає право надавати послуги з медичної практики, проводити свою господарську діяльність на всій території України. Відповідно до Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015, ліцензія це право суб’єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню.
Згідно Постанови КМУ «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з медичної практики» від 02.03. 2016 №285, ці Ліцензійні умови встановлюють організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження господарської діяльності з медичної практики, а також визначають вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з медичної практики. Медична практика ліцензіатом провадиться за місцем (місцями) її провадження, яке (які) зазначені у заяві про отримання ліцензії та в документах, що додавалися до неї (з урахуванням внесених до них змін, поданих ліцензіатом органові ліцензування).
Отже, відповідно до чинного законодавства, Скаржник відповідає організаційним, кадровим і технологічним вимогам до матеріально-технічної бази ліцензіата, які обов’язкові для виконання під час провадження господарської діяльності з медичної практики та надання послуг гістологічне дослідження.
Як доказ наявності у ТОВ «АЛМ-ПОДІЛЛЯ» працівників відповідної кваліфікації, додаємо до скарги інформаційну довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, накази про прийняття на роботу та посвідчення лікаря-патологоанатома з вищою кваліфікаційною категорією.
Встановлення Замовником явно дискримінаційної вимоги, щодо необхідності наявності в учасників не менше 4-х лікарів-патологоанатомів, з них 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією є ГРУБИМ порушенням норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, у яких є не менше 4-х лікарів-патологоанатомів, з них 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією, що є дискримінаціи?ним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника. Встановлення такої явно дискримінаційної вимоги надає перевагу конкретному, на перед визначеному учаснику.
Зазначені вимоги порушують право Учасників та наступні принципи закупівель – максимальна економія та ефективність, запобігання корупційним діям та добросовісна конкуренція серед учасників, адже участь в даній закупівлі зможе взяти обмежене коло учасників, а можливо і один конкретно визначений.
Уважно вивчивши Тендерну документацію, скаржник вважає, що вона містить вимоги та положення, які є дискримінаційними та/або суперечать нормам чинного законодавства у зв'язку з наступним. · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
Відповідно технічних, якісних та кількісних вимог згідно Додатку №2 до тендерної документації, Замовником встановлено наступну дискримінаційну вимогу:
• Інтраопераційні експрес дослідження операційного матеріалу виконується на території Учасника. Процедура виконання Інтраопераційного експрес дослідження операційного матеріалу повинна тривати не більше 20 хвилин з моменту вилучення операційного матеріалу. Патогістологічний висновок даного виду дослідження надається консіліумно за участю не менше 3 лікарів – патологоанатомів, 2-є лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією (надати гарантійний лист).
Скаржник вважає вищезгадану вимогу як дискримінаційну та таку, що обмежує конкуренцію, а також не відповідає положенням чинного законодавства.
Жодним нормативно-правовим документом не встановлено, такої кількості лікарів-патологоанатомів, зокрема лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією які мають бути у суб’єкта господарювання, що здійснює медичну практику з організації і управління охороною здоров’я, патологічної анатомії та за спеціальністю молодших спеціалістів з медичною освітою: лабораторна справа (патологія ).
Відповідно до Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015, ТОВ «АЛМ-ПОДІЛЛЯ» отримано ліцензію №421 від 09.07.2015 на медичну практику, до якої внесено зміни 05.01.2024. Вказана ліцензія надає право надавати послуги з медичної практики, проводити свою господарську діяльність на всій території України. Відповідно до Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015, ліцензія це право суб’єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню.
Згідно Постанови КМУ «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з медичної практики» від 02.03. 2016 №285, ці Ліцензійні умови встановлюють організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження господарської діяльності з медичної практики, а також визначають вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з медичної практики. Медична практика ліцензіатом провадиться за місцем (місцями) її провадження, яке (які) зазначені у заяві про отримання ліцензії та в документах, що додавалися до неї (з урахуванням внесених до них змін, поданих ліцензіатом органові ліцензування).
Отже, відповідно до чинного законодавства, Скаржник відповідає організаційним, кадровим і технологічним вимогам до матеріально-технічної бази ліцензіата, які обов’язкові для виконання під час провадження господарської діяльності з медичної практики та надання послуг гістологічне дослідження.
Як доказ наявності у ТОВ «АЛМ-ПОДІЛЛЯ» працівників відповідної кваліфікації, додаємо до скарги інформаційну довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, накази про прийняття на роботу та посвідчення лікаря-патологоанатома з вищою кваліфікаційною категорією.
Встановлення Замовником явно дискримінаційної вимоги, щодо необхідності наявності в учасників не менше 3-х лікарів-патологоанатомів, з них 2-а лікарі-патологоанатоми з вищою кваліфікаційною категорією є ГРУБИМ порушенням норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, у яких є не менше 3-х лікарів-патологоанатомів, з них 2-х лікарів-патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією, що є дискримінаціи?ним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника. Встановлення такої явно дискримінаційної вимоги надає перевагу конкретному, на перед визначеному учаснику.
Зазначені вимоги порушують право Учасників та наступні принципи закупівель – максимальна економія та ефективність, запобігання корупційним діям та добросовісна конкуренція серед учасників, адже участь в даній закупівлі зможе взяти обмежене коло учасників, а можливо і один конкретно визначений.
Уважно вивчивши Тендерну документацію, скаржник вважає, що вона містить вимоги та положення, які є дискримінаційними та/або суперечать нормам чинного законодавства у зв'язку з наступним. · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
Відповідно технічних, якісних та кількісних вимог згідно Додатку №2 до тендерної документації, Замовником встановлено наступну дискримінаційну вимогу:
• Учасник повинен надати документи щодо проходження/завершення процедури акредитації медичних лабораторій у відповідності до вимог стандарту ДСТУ EN ISO 15189 «Медичні лабораторії. Вимоги до якості та компетентності» (EN ISO 15189:2012. IDT) або ISO 15189:2022, а саме:
- Учасник, який проходить процедуру акредитації: копію протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ); копію рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ).
- Учасник який завершив процедуру акредитації: копію атестату про акредитацію (видане НААУ)
Вказані умови тендерної документаціі? жодним чином не обґрунтовані, адже наявність в учасника документів щодо проходження/завершення процедури акредитації медичних лабораторій у відповідності до вимог стандарту ДСТУ EN ISO 15189 «Медичні лабораторії. Вимоги до якості та компетентності» (EN ISO 15189:2012. IDT) або ISO 15189:2022, жодним чином не може вплинути на якість надання послуг за предметом закупівлі. Вимога щодо необхідності надання копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ) та копії рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ), для учасників які проходить процедуру акредитації та копію атестату про акредитацію (видане НААУ), для учасників які завершили процедуру акредитації носить явно дискримінаційний підхід.
Товариство з обмеженою відповідальністю «АЛМ-ПОДІЛЛЯ» є реальним учасником ринку з надання послуг гістологічного дослідження операційного та біопсійного матеріалу, бере участь в закупівлях по всій території України, має ліцензію №421 від 09.07.2015 на медичну практику, до якої внесено зміни 05.01.2024. Вказана ліцензія надає право Скаржнику надавати послуги з медичної практики, проводити свою господарську діяльність на всій території України.
Також зазначаємо, що з метою підвищення якості надання медичної допомоги населенню України та відповідно до статті 16 Основ законодавства України про охорону здоров'я Кабінет Міністрів України Постановою №765 від 15.07.1997 затвердив Порядок акредитації закладу охорони здоров'я (далі – Порядок №765). Згідно п. 1 Порядку №765, Акредитація закладу охорони здоров’я - це офіційне визнання наявності у закладі охорони здоров’я умов для якісного, своєчасного, певного рівня медичного обслуговування населення, дотримання ним стандартів у сфері охорони здоров’я, відповідності медичних (фармацевтичних) працівників єдиним кваліфікаційним вимогам. Акредитацію закладів, крім аптечних закладів, проводить Головна акредитаційна комісія, а акредитацію аптечних закладів - Головна комісія з акредитації аптечних закладів, що утворюються при МОЗ, та акредитаційні комісії, що утворюються при Міністерстві охорони здоров’я Автономної Республіки Крим, структурних підрозділах охорони здоров’я обласних, Київської та Севастопольської міських держадміністрацій. П. 1 Порядку №765 визначено що стандарти акредитації закладів затверджуються МОЗ.
Скаржником у встановленому законом порядку отримано акредитаційний сертифікат серія МЗ №015560 строком дії з 03.02.2022 до 02.02.2025 рр. (додається як доказ).
Замовник, встановивши умову у тендерній документації щодо надання копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ) та копії рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ), для учасників які проходить процедуру акредитації або копію атестату про акредитацію (видане НААУ), для учасників які завершили процедуру акредитації грубо порушив норми чинного законодавства у сфері публічних закупівель, застосувавши явно дискримінаційний підхід до учасників які мають акредитаційний сертифікат, який отриманий в порядку визначеному чинним законодавством та виданий Міністерством Охорони Здоров’я України. Також зазначаємо, що формування вимоги про надання саме «атестату про акредитацію» та ще й виданого саме НААУ, також застосував дискримінаційний підхід до учасників та зокрема Скаржника.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, що мають копії протоколу розгляду заявки медичної лабораторії, закладу з комплектом документів, що додаються до неї (видане НААУ) та копії рішення за результатами розгляду заявки медичної лабораторії(видане НААУ), для учасників які проходить процедуру акредитації або копію атестату про акредитацію (видане НААУ), для учасників які завершили процедуру акредитації, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.
Зазначені вимоги порушують право Учасників та наступні принципи закупівель – максимальна економія та ефективність, запобігання корупційним діям та добросовісна конкуренція серед учасників, адже участь в даній закупівлі зможе взяти обмежене коло учасників, а можливо і один конкретно визначений.