Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 16591-р/пк-пз від 09.10.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Ткача Володимира Миколайовича (код ЄДРПОУ: 3255308150) від 27 вересня 2024 № UA-2024-08-27-001649-a.b2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 01.10.2024 № 16092-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) Скаржник Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 09.09.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, статус Пропозиції Скаржника – "Очікує рішення".
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 17.09.2024 розміщено інформацію про відміну Процедуру закупівлі.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що Замовником не зазначено жодної причини яка б виникла через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, а не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Законодавством про публічні закупівлі не передбачено підстави відміни закупівлі у випадку, коли внаслідок власних та навмисних дій Замовника було порушено законодавство.
Окрім того відповідно до частини 10 статті 29 Закону:
"10. Строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення".
На момент відміни процедури закупівлі тривав лише 6 день розгляду Пропозицій.
Частина 10 статті 29 Закону не обмежує замовника у строках прийняття рішення про продовження строку розгляду пропозиції. Відтак ніщо не заважало замовнику продовжити розгляду тендерної пропозицію на строк до 20 робочих днів.
Замовник зазначає, що пункт 10 статті 29 Закону встановлює вимогу для Замовника в частині розгляду тендерних пропозицій, а саме: "10. Строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення.".
Згідно цифрових даних розміщених в електронній системі закупівель, датою розкриття найбільш економічно вигідної пропозиції учасника є 09.09.2024 р. Однак, у зв’язку з завантаженістю уповноваженої особи допущено протермінування строку встановлених законодавством та не проведено оцінку тендерних пропозицій учасника, що є найбільш економічно вигідною. Разом з тим стаття 29 Закону не описує можливість для Замовника продовжити термін розгляду на шостий чи десятий робочий день.
Замовником було досліджено висновки ДАСУ в аналогічних ситуації (в частині строків), наприклад: ідентифікатор закупівлі: №UA-2022-02-17-008851-b, в якій позиція ДАСУ допускала як спосіб виправлення порушення замовником строків розгляду тендерних пропозиції в рамках моніторингу процедури, оприлюднення протоколу про продовження розгляду до 20 робочих днів при умові що замовник попередньо визначив переможця торгів після встановлених п’яти робочих днів. Проте ДАСУ наголосив що замовником було допущено безпідставне порушення строків розгляду та було наголошено про обов’язковість дотримання визначених законодавством строків.
Враховуючи що п’ятий робочий день сплинув 16 вересня 2024 року та відсутності в рамках п’яти робочих днів оприлюдненого в електронній системі закупівель замовником обґрунтування щодо необхідності продовжити даний термін розгляду до 20 робочих днів, то 17.09.2024 року замовник не має обумовленою законодавством можливості визначити переможця закупівлі на шостий робочий день, та виявлені порушення не має можливості усунути, керуючись підпунктом 2 пункту 50 "ОСОБЛИВОСТЕЙ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі Особливості): "Замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень".
Окрім того, в пункті 50 Особливостей законодавчо не визначено ким має бути виявлені порушення законодавства. Відповідно до положень Особливостей замовник має право відмінити торги, якщо порушення законодавства у сфері публічних закупівель виявлені: замовником, учасником, органом оскарження, Держаудитслужбою, тощо.
Відповідно до листа Мінекономіки від 17.03.2023 року №3323-04/22523-06, держаудитслужба та її міжрегіональні органи здійснюють моніторинг процедур закупівель із застосуванням автоматичних ідентифікаторів ризиків. Автоматичні ідентифікатори ризику - це критерії із заданими наперед параметрами, використання яких дозволяє автоматично здійснювати вибір закупівель, що містять ознаки порушень. В системі налічується 50 індикаторів ризику, що затвердженні Наказом № 647 від 28.10.2020, про які щоденно ризик система повідомляє ДАСУ. Серед даних ризиків є ризик-індикатор: RISK1-7 — Перевищення строку розгляду тендерної пропозиції, яку за результатами оцінки визначено найбільш економічно вигідною.
Законом визначені терміни, в які замовник повинен прийняти рішення чи виконати дії в електронній системі. Порушення таких строків призводить до перевірки закупівель контролюючими органами. Що в подальшому призводить до розірвання договору з переможцем якого визначено в невідповідний термін визначений законодавством розгляду пропозицій та за яке передбачена адміністративна відповідальність згідно з ч. 1 ст. 164-14 КУпАП для уповноваженої особи.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 50 Особливостей Замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, причина відміни - неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.
Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу розміщено протокол від 17.09.2024 № 288, в якому зазначено, зокрема, наступне: "27 серпня 2024 року Замовником оголошено закупівлю відповідно коду ДК 021:2015: 39830000-9 Продукція для чищення "ДК 021:2015 39830000-9 "ПРОДУКЦІЯ ДЛЯ ЧИЩЕННЯ" (ПРИДБАННЯ ЗАСОБІВ ДЛЯ МИТТЯ, ПРАННЯ, ЧИЩЕННЯ)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-27-001649-a.
Під час проведення процедури закупівлі відкритих торгів виявлено такі порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель:
Замовником було виявлено, що допущено порушення при розгляді та оцінці тендерних пропозицій, а саме:
09 вересня 2024 року слектронною системою визначено найбільш економічно вигідною пропозицію ФОП Ткач Володимир Миколайович (Код в ЄДРПОУ / ІПН 3255308150), відповідно до пункту 41 Особливостей Розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п'ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей.
Уповноваженою особою допущено порушення, зокрема не розглянуто найбільш економічно вигідну пропозицію протягом п'яти робочих днів та не продовжено строк до 20 робочих днів для розгляду тендерної пропозицію, чим порушено вимоги законодавства у сфері публічних закупівель частини 10 статті 29 Закону: Строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п'яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення.
Оскільки, виявлені порушення не має можливості усунути, керуючись підпунктом 2 пункту 50 "ОСОБЛИВОСТЕЙ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі Особливості): "Замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень".
Замовник не довів правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник неправомірно відмінив тендер з наведених підстав.
Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги Особливостей.
пункту 50 Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну тендеру.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Управління освіти Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації (код ЄДРПОУ: 37498536) скасувати рішення про відміну процедури закупівлі — "ДК 021:2015 – 39830000-9 "ПРОДУКЦІЯ ДЛЯ ЧИЩЕННЯ" (ПРИДБАННЯ ЗАСОБІВ ДЛЯ МИТТЯ, ПРАННЯ, ЧИЩЕННЯ)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-27-001649-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга
Скарга на порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо неправомірної відміни закупівлі та дій Замовника, що порушили права та законні інтереси ФОП Ткач Володимир Миколайович · Відміна закупівлі
Вимога: Скасувати інші рішення. зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну процедури закупівлі.
09.09.2024р. пропозиція ФОП Ткач Володимир Миколайович потрапила на розгляд кваліфікаційною комісією. Однак замість розгляду та прийняття рішення по моїй пропозиції, на етапі розгляду тендерної пропозиції Скаржника Замовник відмінив закупівлю Протоколом №288 від 17.09.2024р., зазначивши в електронній системі причину відміни: «неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель», пославшись на обставини спричинені самим замовником, а саме – «не розглянуто найбільш економічно вигідну пропозицію протягом п’яти робочих днів та не продовжено строк до 20 робочих днів для розгляду тендерної пропозицію, чим порушено вимоги законодавства у сфері публічних закупівель частини 10 статті 29 Закону:».
Разом з тим, Замовником не зазначено жодної причини яка б виникла через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, а не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Законодавством про публічні закупівлі не передбачено підстави відміни закупівлі у випадку, коли внаслідок власних та навмисних дій Замовника було порушено законодавство.
Окрім того відповідно до частини 10 статті 29 Закону:
«10. Строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення.»
На момент відміни процедури закупівлі тривав лише 6 день розгляду моєї пропозицій. Частина 10 статті 29 Закону не обмежує замовника у строках прийняття рішення про продовження строку розгляду пропозиції. Відтак ніщо не заважало замовнику продовжити розгляду тендерної пропозицію на строк до 20 робочих днів.
Отже ФОП Ткач Володимир Миколайович має підстави вважати, що істинною причиною відміни торгів є небажання Замовника укласти договір саме із ФОП Ткач Володимир Миколайович.
Саме тому ставимо під сумнів факт неможливості усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.