Термобокс багаторазового застосування, Контейнер для зберігання гострих медичних предметів одноразового використання, Код ДК 021:2015 -33140000-3 Медичні матеріали (НК 024:2023...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 14734-р/пк-пз від 03.09.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "МЕД-ПАРТНЕР" (код ЄДРПОУ: 44878678) від 23 серпня 2024 № UA-2024-08-20-009751-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 26.08.2024 № 14256-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що він є офіційним дистриб’ютором виробника термобоксів багаторазового застосування, контейнерів для зберігання гострих медичних предметів, а саме - ТОВ "ФАРТУНАТ" та має досвід постачання аналогічних товарів.

Скаржник зазначає, що у додатку 2 до тендерної документації міститься інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі, де встановлено, зокрема, наступне: "Загальні вимоги:

1. Товар, запропонований Учасником, повинен бути введений в обіг відповідно до законодавства. Учасник надає:

- для позиції №1 посилання на товар в електронному "Реєстрі осіб відповідальних за введеня медичних виробів у обіг" на офіційному веб-сайті Держлікслужби на підтвердження про відповідність технічному регламенту №753 "Про затвердження Технічного регламенту щодо медичних виробів".

Скаржник не погоджується з вимогою, яку встановлено для підтвердження позиції №1, а саме - посилання на товар в електронному "Реєстрі осіб відповідальних за введення медичних виробів у обіг" на офіційному веб-сайті Держлікслужби на підтвердження про відповідність технічному регламенту №753 "Про затвердження Технічного регламенту щодо медичних виробів".

Товар який планується ТОВ "МЕД-ПАРТНЕР" запропонувати до постачання, повністю відповідає технічним характеристики до предмета закупівлі та вказана інформація підтверджується доданим до скарги сертифікатом якості. Однак, встановлена вимога Замовника щодо наявності товару за позицією №1 в "Реєстрі осіб відповідальних за введення медичних виробів у обіг" унеможливлює та перешкоджає Скаржнику взяти участь у даній процедурі закупівлі.

Станом на дату подання скарги в "Реєстрі осіб відповідальних за введеня медичних виробів у обіг" наявний лише один виробник саме термобоксу багаторазового застосування – це ТОВ "ГЛЮДОР".

Скаржник повідомляє, що внесення даних до реєстру складає більше 10 робочих днів починаючи з дня подання заявки, таким чином, Скаржник не має змоги до кінцевого терміну подання внести дані в реєстр.

Таким чином, на думку Скаржника, в сукупності всім вимогам тендерної документації відповідає товар лише одного виробника, а саме - ТОВ "ГЛЮДОР", який єдиний внесено в "Реєстрі осіб відповідальних за введеня медичних виробів у обіг", що порушує принцип недискримінації учасників та загалом права Скаржника, як потенційного учасника тендеру.

Скаржник зазначає, що Замовником не підтверджено наявність щонайменше двох виробників, представлених в Україні, які виготовляють товар, який є предметом закупівлі та їх відповідність в сукупності всім характеристикам, установленим Замовником в тендерній документації.

З наведеного вище Скаржнику вбачається, що це заздалегідь сформований Замовником тендер під конкретного учасника, що є узгодженою дією та корупційною схемою між Замовником та Учасником.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник, посилаючись на Закон України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" та Технічний регламент щодо медичних виробів, затверджений постановою КМУ від 02.10.2013 № 753, зазначає, що термобокс багаторазового застосування відповідно до п.14 та Додатку 2 Техрегламенту класифікується як медичний виріб класу І та відповідно вводиться в обіг, згідно з процедурами, зазначеними у п.18 Техрегламенту.

Тобто виробник термобоксу багаторазового застосування зобов'язаний повідомити Держлікслужбі інформацію щодо свого місцезнаходження і надати перелік та опис відповідних виробів (абз.1 п.31 Техрегламенту). Порушення цього зобов'язання є недотримання адміністративного положення, встановленого Техрегламентом. Тобто є введення медичного виробу в обіг з порушеннями вимог Техрегламенту.

На підтвердження такого висновку Замовник наводить посилання:

https://www.dls.gov.ua/print-article/?pa=86755.

Замовник зазначає, що Скаржником було надано фото товару та сертифікат якості від 28.03.2024 на абсолютно ідентичний по параметрам термобокс від виробника ТОВ "ФАРТУНАТ". Замовник вважає, що цим саме Скаржник підтверджує наявність щонайменше двох виробників, представлених в Україні, які виготовляють товар, який є предметом закупівлі даних торгів та їх відповідність в сукупності всім характеристикам, установленим Замовником в тендерній документації.

Замовник повідомляє, що Скаржник не є виробником, але лише є офіційним дистриб’ютором виробника ТОВ "ФАРТУНАТ" термобоксів багаторазового застосування.

Тому саме ТОВ "ФАРТУНАТ", як виробник, який під власною назвою ввів медичні вироби в обіг, згідно з процедурами, зазначеними у пунктах 18 і 19 Техрегламенту, зобов’язаний був повідомити Держлікслужбу щодо свого місцезнаходження і надати перелік та опис відповідних виробів (абз.1 п.31 Техрегламенту) щонайменше з 28.03.2024 (підтвердження Сертифікат якості від ТОВ "Фартунат" від 28.03.2024).

Замовник звертає увагу, що вимога щодо реалізації на ринку України медичних виробів в контексті вимог пункту 31 Технічного регламенту щодо медичних виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02 жовтня 2013 року № 753, є абсолютно правомірною та обов’язковою до виконання усіх виробників, які під власним іменем ввели медичні вироби в обіг на ринку України.

Таким чином, на думку Замовника, закупівля медичних виробів, які введені в обіг з порушенням вимог, встановлених п.31 Техрегламенту, суперечить чинному законодавству та може призвести до негативних наслідків, зокрема, у вигляді вилучення або відкликання продукції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

1. Щодо наявності ознак узгодженої дії та корупційної схеми між Замовником та учасником.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Питання встановлення факту наявності ознак узгодженої дії та корупційної схеми між Замовником та учасником тощо не відноситься до компетенції органу оскарження, у зв'язку з чим зазначене питання не може бути предметом розгляду органу оскарження за Скаргою.

2. Щодо дискримінаційних (на думку Скаржника) умов Документації.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі - технічні вимоги до предмета закупівлі.

Технічні та якісні вимоги до предмета закупівлі:

Назва:

1) Термобокс багаторазового застосування 4,2 літра (НК 024:2023 12500 - Медична сумка);

2) Контейнер для зберігання гострих медичних предметів одноразового використання 5л (НК 024:2023 35429 Місткість для збирання колючо-різальних медичних відходів);

3) Контейнер для зберігання гострих медичних предметів одноразового використання 5л (НК 024:2023 35429 Місткість для збирання колючо-різальних медичних відходів);

4); Контейнер для зберігання гострих медичних предметів одноразового використання 28л (НК 024:2023 35429 Місткість для збирання колючо-різальних медичних відходів).

Загальні вимоги, зокрема:

1. Товар, запропонований Учасником, повинен бути введений в обіг відповідно до законодавства. Учасник надає, зокрема:

- для позиції №1 посилання на товар в електронному "Реєстрі осіб відповідальних за введення медичних виробів у обіг" на офіційному веб-сайті Держлікслужби на підтвердження про відповідність технічному регламенту №753 "Про затвердження Технічного регламенту щодо медичних виробів".

2.1. Щодо вимоги Документації "посилання на товар в електронному "Реєстрі осіб відповідальних за введення медичних виробів у обіг" на офіційному веб-сайті Держлікслужби на підтвердження про відповідність технічному регламенту №753 "Про затвердження Технічного регламенту щодо медичних виробів".

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.2. Щодо відповідності (на думку Скаржника) умовам Документації продукції лише одного виробника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведених вище вимог Документації у вказаній редакції, не довів та документально не підтвердив наявність продукції щонайменше двох виробників, яка відповідає умовам Документації.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретного виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство Білоцерківської міської ради "Білоцерківська міська лікарня №2" (код ЄДРПОУ: 01994586) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Термобокс багаторазового застосування, Контейнер для зберігання гострих медичних предметів одноразового використання, Код ДК 021:2015 -33140000-3 Медичні матеріали (НК 024:2023 35429 - Місткість для збирання колючо-різальних медичних відходів, НК 024:2023 35429 - Місткість для збирання колючо-різальних медичних відходів, НК 024:2023 35429 -Місткість для збирання колючо-різальних медичних відходів, НК 024:2023 12500 - Медична сумка)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202408-20-009751-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на умови тендерної документації