Бензин А-95, дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 15388-р/пк-пз від 17.09.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС" (код ЄДРПОУ:

44583284) від 04 вересня 2024 № UA-2024-08-16-007024-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Рішенням Комісії від 06.09.2024 № 14937-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) 2) Скаржник товариство з обмеженою відповідальністю "БВС РИТЕЙЛ" (надалі – ТОВ "БВС РИТЕЙЛ") (код ЄДРПОУ: 44098532) Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 26.08.2024.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозицію Скаржника було відхилено Замовником; Переможцем визначено ТОВ "БВС

РИТЕЙЛ".

Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 30.08.2024.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.

У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.

Відповідно до протоколу уповноваженої особи від 30.08.2024 № 785 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"Учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей (ст.26 Закону).

Станом на 29.08.2024 року учасник не виправив виявлені невідповідності шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів, а саме не надав наступні документи:

- копії, засвідчені учасником, або оригінали документів, що підтверджують використання учасником торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на бланках дозволах, талонах (Учасник надав лише: довідку про те, що процедура отримання Ліцензії на власну торгівельну марку знаходиться на кінцевій стадії отримання документів; копію повідомлення УКРНОІВІ щодо дати отримання заявки; копію рішення УКРНОІВІ щодо затвердження висновку експертизи; копію висновка експертизи за заявкою; копію Бібліографічних даних; копію інформаційного повідомлення. Але ці документи не є тими, що вимагалися в Тендерній документації Замовника).

Отже, Учасник - Товариство з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС", не усунув невідповідності у документах своєї тендерної пропозиції у закупівлі UA-2024-08-16-007024-а.

Відповідно до п.44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471), Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Під час розгляду другого питання порядку денного:

Відповідно до пункту 46 Особливостей інформація про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення (з посиланням на відповідні положення Особливостей та умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають, із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність), протягом одного дня з дати ухвалення рішення оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику процедури закупівлі/переможцю процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, через електронну систему закупівель.

На виконання вимог пункту 46 Особливостей замовник в електронній системі закупівель оприлюднює інформацію про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення протягом одного дня з дати ухвалення рішення.

ВИРІШИЛА:

1. Відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі -Товариства з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС" у процедурі відкритих торгів щодо закупівлі Нафти і дистилятів, Код за ДК 021:2015: 09130000-9, а саме: Бензин А-95 (ДК 021:2015 код 09132000-3) в кількості 4000 літрів, та дизельного палива (ДК 021:2015 код 09134200-9) в кількості 4000 літрів, термін поставки якого до 31 грудня 2024 року, на очікувану вартість 440840,00 гри. (унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель UA2024-08-16-007024-а) па підставі абзацу 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей.

2. Забезпечити оприлюднення в електронній системі закупівель інформації про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення відповідно до пункту 46 Особливостей".

Скаржник зазначає, що процедура виключних майнових прав інтелектуальної власності на торговельну марку врегульована Законом України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" (надалі за текстом – Закон).

Відповідно до частини 1 статті 7 Закону особа, яка бажає одержати свідоцтво, подає до Національного органу інтелектуальної власності, функції якого наразі виконує Державна організація "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" (надалі – НОІВ) заявку. Надалі НОІВ здійснює експертизу вказаної заявки відповідно до ст.

10 того ж Закону, в якості позитивних результатів якої приймається рішення про реєстрацію торговельної марки.

Відповідно до абзацу першого статті 12 Закону на підставі рішення про реєстрацію торговельної марки та за наявності документа про сплату державного мита за видачу свідоцтва і збору за публікацію про видачу свідоцтва здійснюється публікація в Бюлетені відомостей про видачу свідоцтва, визначених в установленому порядку. Зазначені мито та збір сплачуються після надходження до заявника рішення про реєстрацію торговельної марки.

Відповідно до частини 1 статті 13 Закону, одночасно з публікацією відомостей про видачу свідоцтва НОІВ здійснює державну реєстрацію торговельної марки, для чого вносить до Реєстру відповідні відомості. Порядок ведення Реєстру і склад відомостей, що містяться в Реєстрі, визначаються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері інтелектуальної власності. Таким чином, якщо НОІВ видано рішення про реєстрацію торговельної марки, а заявником сплачено державне мито за реєстрацію та державний збір за публікацію відомостей про видачу свідоцтва, таке свідоцтво обов’язково буде видано заявнику.

Можливості зміни або відкликання такого рішення законом не передбачено. При цьому, відповідно до частини 1 статті 16 того ж Закону права, що випливають із свідоцтва, діють від дати подання заявки.

Відтак, в даному випадку виключні майнові права на торговельну марку "СВОЇ" діятимуть від дати подання заявки, а факт того, що свідоцтво обов’язково буде видано, посвідчується наявним рішенням про державну реєстрацію торговельної марки.

Таким чином, Скаржником були надані документи, що підтверджують використання торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на зразках талонах. Скаржник вважає, що відхилення його тендерної пропозиції з підстави, що документи, надані Скаржником є не тими, що вимагалися в тендерній документації (хоча в тендерній документації не зазначені конкретні документи) є дискримінацією, що свідчить про те, що Замовник здійснює необ’єктивну і упереджену оцінку пропозицій процедури закупівлі, як наслідок це призводить - до зловживань, корупційних дій та неефективного використання бюджетних коштів.

Замовник зазначає, що станом на 29.08.2024 учасник не виправив виявлені невідповідності шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів, а саме - не надав наступні документи:

- копії, засвідчені учасником, або оригінали документів, що підтверджують використання учасником торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на бланках дозволах, талонах (Учасник надав лише: довідку про те, що процедура отримання Ліцензії на власну торгівельну марку знаходиться на кінцевій стадії отримання документів; копію повідомлення УКРНОІВІ щодо дати отримання заявки; копію рішення УКРНОІВІ щодо затвердження висновку експертизи; копію висновка експертизи за заявкою; копію Бібліографічних даних; копію інформаційного повідомлення. Але ці документи не є тими, що вимагалися в Документації Замовника).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:

− іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.

Відповідно до пункту 6 розділу 3 Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в додатку 2 до цієї тендерної документації. Учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції лист-згоду з вимогами до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики).

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

Назва предмета закупівлі: Бензин А-95, Дизельне паливо;

2.3. Передача Замовнику товару за цим Договором здійснюється Учасником на АЗС шляхом заправки автотранспорту Замовника при пред’явленні довіреними особами Замовника талону.

2.4. Талон є підставою для видачі (заправки) з АЗС вказаного у талоні об’єму і марки товару, після чого всі обов’язки сторін по погашених талонах вважаються виконаними, при цьому Учасник не може передати Замовнику товар іншої марки чи в кількості меншій, ніж зазначено у талоні. Відпуск Товару з АЗС здійснюється за довірчими документами (талони) на отримання товару відповідно "Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами" затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 1442 від 20.12.1997.

2.5. Учасник у складі пропозиції надає копії, засвідчені учасником, або оригінали зразків талонів, що відповідають предмету закупівлі. Також надає копії, засвідчені учасником, або оригінали документів, що підтверджують використання учасником торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на бланках дозволах, талонах.

Якщо Учасник не є емітентом талонів - надати оригінал листа від Емітента на право використання торгівельної марки вказаної на талонах (лист повинен містити № закупівлі та адресуватись Замовнику закупівлі).

У складі Пропозиції Скаржника містяться, зокрема:

- довідка Зразки талонів від 21.08.2024 № 432, в якій містяться, зокрема, зображення талонів з позначенням "СВОЇ" (432 Зразки талонів.pdf);

- лист – довідка від 21.08.2024 № 433, в якій зазначено, зокрема (433 Довідка Торгівельна Марка.pdf):

"Товариство з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС", є емітентом талонів власної торгівельної марки на території України (бренд "СВОЇ"), які не є предметом перепродажу у третіх осіб.

Беручи до уваги той факт, що процедура отримання Ліцензії на власну торгівельну марку "СВОЇ" відбувається протягом 10-20 місяців з моменту подачі відповідних документів, Товариство з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС" надає у складі пакету документів до Тендеру Заяву на отримання вищезазначеної Ліцензії, що підтверджує правомірність використання даної торгівельної марки ТОВ "САН СТРІМ

СИСТЕМС";

- заява про державну реєстрацію торговельної марки, де зазначено, зокрема (Заява_торг.марка_СВОЇ.PDF):

"Подаючи вказані нижче документи, прошу (просимо) зареєструвати зазначене в заявці позначення як знак для товарів і послуг на ім'я заявника(ів) [731] Заявник(и): ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САН СТРІМ СИСТЕМС"; вул. Роллана Ромена, будинок 12, м. Харків, 61058 (UA);

Зображення знака: (розміщено зображення "СВОЇ);

Перелік документів, що додаються:

комплект фотокопій;

перелік товарів та (або) послуг, для яких просять охорони знака";

- повідомлення про одержання документів від Національного органу інтелектуальної власності, де зазначено, зокрема (Заява_торг.марка_СВОЇ.PDF):

"Дата одержання 28.12.2022;

Подані матеріали Заява про державну реєстрацію торговельної марки Зображення знака (сторінок - 1) Перелік товарів і/або послуг Розписку про одержання поданих Вами матеріалів з відповідним реєстраційним номером заявки буде надіслано додатково".

Слід зазначити, що Документація не містить окремих вимог до оформлення документів, що підтверджують використання учасником торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на бланках дозволах, талонах.

Враховуючи викладене, а також надані Скаржником у складі Пропозиції документи, зокрема, лист – довідку від 21.08.2024 № 433 та надану у складі Пропозиції заяву про державну реєстрацію торговельної марки, відсутні невідповідності передбачені пунктом 43 Особливостей.

Разом з тим, Замовником щодо Пропозиції Скаржника розміщено вимогу про усунення невідповідностей, в якій зазначено, зокрема, наступне:

"Додаток 2 "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі – технічні вимоги до предмета закупівлі" Технічна специфікація у підпункті 2.5. зазначено: Учасник у складі пропозиції надає копії, засвідчені учасником, або оригінали зразків талонів, що відповідають предмету закупівлі. Також надає копії, засвідчені учасником, або оригінали документів, що підтверджують використання учасником торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на бланках дозволах, талонах. Учасник – Товариство з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС" у своїй тендерній пропозиції у закупівлі UA-2024-08-16-007024-а надав лист довідку №433 від 21.08.2024р. в якому зазначено, що учасник подав відповідні документи для отримання ліцензії на власну торгівельну марку, що підтверджується заявою про державну реєстрацію торговельної марки та повідомленням про одержання документів від 28.12.2022. Але самого документа, який підтверджує використання учасником торгівельної марки на території України, не надано. Під час розгляду другого питання порядку денного: Відповідно до п.43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471), якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. ВИРІШИЛА: 1.

Розмістити в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою до учасника – Товариства з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС" про усунення невідповідностей в інформації тендерної пропозиції, а саме додати наступні документи: копії, засвідчені учасником, або оригінали документів, що підтверджують використання учасником торгівельної марки на території України. Уповноважена особа Олена

ПАРХОМЕНКО".

Замовник не повинен був звертатись до Скаржника на підставі вимог пункту 43 Особливостей щодо наведених вище документів.

Скаржником 29.08.2024 "Довідка_виправлення_29.08.24.pdf".

було завантажено файл Відповідно до пункту 31 Особливостей тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин першої, четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону.

Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Відповідно до пункту 33 Особливостей тендерні пропозиції після закінчення кінцевого строку їх подання не приймаються електронною системою закупівель.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання Пропозицій – 24.08.2024, аукціон відбувся 26.08.2024.

Враховуючи наведене, зазначені вище документи, що надані після кінцевого строку подання Пропозицій, не можуть вважатись такими, що надані у складі Пропозиції до кінцевого строку подання Пропозицій.

Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі.

Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Виконавчий комітет Новосанжарської селищної ради (код ЄДРПОУ:

04382553) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "САН СТРІМ СИСТЕМС" (код ЄДРПОУ: 44583284) та рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "БВС РИТЕЙЛ" (код ЄДРПОУ:

44098532) переможцем процедури закупівлі — "Бензин А-95, дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-16-007024-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Неправомірне відхилення пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «Сан Стрім Системс»