Послуги з організації харчування учнів в КЗ «Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради» за кодом ДК 021:2015 55520000-1 «Кейтерингові послуги»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 14674-р/пк-пз від 02.09.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ФАБРИКА СМАКУ" (код ЄДРПОУ: 39785646) від 21 серпня 2024 № UA-2024-08-15-010676-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 23.08.2024 № 14222-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації встановлено вимогу – надати довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для надання послуг, за формою таблиці 1.

У довідці обов’язково зазначити інформацію щодо:

обладнання (холодильне, морозильне тощо);

спеціалізованого автотранспорту, який використовуються для транспортування продуктів харчування та готових страв.

На підтвердження наявності власного або орендованого спеціалізованого автотранспорту, учасник в складі тендерної пропозиції надає свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів, а у разі залучення стороннього автотранспорту, необхідно надати договір оренди (надання послуг), або інший документ (договір, угода), який підтверджує можливість користування цим транспортом (автотранспорт повинен бути придатним для перевезення харчових продуктів).

приміщень, які використовуються для зберігання продуктів харчування та приміщень, які використовуються для виробництва готових страв.

Надати копії документів, що підтверджують наявність власних або орендованих приміщень (документи на право власності, або договір оренди/суборенди, термін дії таких документів повинен бути не меншим ніж термін надання послуг – до 31.12.2024).

Скаржник вказує, що в п.7 додатку 3 Документації зазначено, що для підтвердження відповідності технічним, якісним та кількісним характеристикам учасник повинен надати оригінал або завірена копія експлуатаційного дозволу на складські приміщення, зазначені у довідці, наданій учасником у своїй тендерній пропозиції, з інформацією про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, згідно з вимогами ч. 1 ст. 23 Закону "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" та/або сканований оригінал або завірена копія документу на складські приміщення, зазначені у довідці, наданій учасником у своїй тендерній пропозиції, з інформацією про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, що виданий уповноваженим органом, який підтверджує реєстрацію потужностей та їх особистий реєстраційний номер згідно з вимогами ч.1 ст.25 та урахуванням абз. 5 ч.2 ст.23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".

Скаржник повідомляє, що Замовник встановлює вимогу підтвердити і складські, і виробничі приміщення. Предметом Процедури закупівлі є послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги", що не передбачає поставку саме товару або окремих видів продуктів харчування, які потрібно зберігати, а конкретно приготування готових страв та їх доставку до місця видачі. Тобто, Скаржнику, як потенційному учаснику даної процедури закупівлі, немає нагальної потреби спеціально володіти та підтверджувати складські приміщення, оскільки Скаржник володіє виробничим приміщенням, на яке щоденно отримує свіжі продукти харчування напряму від постачальників товарів, а також спеціалізованими транспортними засобами, які доставлятимуть готову продукцію.

Скаржник володіє зареєстрованими не складськими, а виробничими приміщеннями, які оснащені необхідним холодильним та морозильним обладнанням для зберігання, приготування та фасування готових страв, що підтверджується відповідними актами обстеження та аудиту Держспоживслужбою, сертифікатами ISO, які видані саме на ці виробничі потужності тощо, але в даному випадку Замовник-ЦЗО обмежує Скаржника в можливості взяти участь в даній процедурі закупівлі, оскільки встановлює вимоги, які жодним чином не пов’язані саме з закупівлею кейтерингових послуг.

Скаржник зауважує, що з огляду на те, що такі вимоги Замовника порушують принципи публічних закупівель, зокрема принцип недискримінації учасників та рівного ставлення до них, Скаржник просить прийняти рішення, яким зобов’язати Замовника внести зміни до додатків 1, 3 та 5 Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що з огляду на те, що закупівля проводиться для закладу освіти, де будуть харчуватися діти, Замовником встановлено кваліфікаційний критерій такий, як наявність в учасника приміщень, які використовуються для зберігання продуктів харчування та приміщень, які використовуються для виробництва готових страв. Дана вимога є необхідною та достатньою для надання послуг з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91" Одеської обласної ради.

Замовник вказує, що з огляду на норми Закону, Особливостей, а також методичні рекомендації щодо методології особливостей здійснення закупівель у сфері організації харчування в закладах освіти, Замовником жодним чином не порушено вимоги принципів недискримінації учасників та рівного ставлення до них.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.

Відповідно до додатку 1 Документації:

1. Документи для підтвердження інформації про відповідність пропозиції Учасника кваліфікаційним критеріям:

Документи, що підтверджують наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій:

довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для надання послуг, за формою Таблиці 1.

У довідці обов’язково зазначити інформацію щодо:

обладнання (холодильне, морозильне тощо);

спеціалізованого автотранспорту, який використовуються для транспортування продуктів харчування та готових страв.

На підтвердження наявності власного або орендованого спеціалізованого автотранспорту, учасник в складі тендерної пропозиції надає свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів, а у разі залучення стороннього автотранспорту, необхідно надати договір оренди (надання послуг), або інший документ (договір, угода), який підтверджує можливість користування цим транспортом (автотранспорт повинен бути придатним для перевезення харчових продуктів).

приміщень, які використовуються для зберігання продуктів харчування та приміщень, які використовуються для виробництва готових страв.

Надати копії документів, що підтверджують наявність власних або орендованих приміщень (документи на право власності, або договір оренди/суборенди, термін дії таких документів повинен бути не меншим ніж термін надання послуг – до 31.12.2024 р.).

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі: "Послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 555200001 "Кейтерингові послуги".

Відповідно до додатку 3 Документації:

Для підтвердження відповідності технічним, якісним та кількісним характеристикам Учасник повинен надати:

7. Оригінал або завірена копія експлуатаційного дозволу на складські приміщення, зазначені у довідці, наданій учасником у своїй тендерній пропозиції, з інформацією про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, згідно вимог ч. 1 ст. 23 Закону "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" та/або сканований оригінал або завірена копія документу на складські приміщення, зазначені у довідці, наданій учасником у своїй тендерній пропозиції, з інформацією про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, що виданий уповноваженим органом, який підтверджує реєстрацію потужностей та їх особистий реєстраційний номер згідно вимог ч.1 ст.25 та урахуванням абз. 5 ч.2 ст.23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Відповідно до пункту 1 Кваліфікаційні вимоги та критерії (Додаток № 1) додатку 5 Документації міститься вимога, аналогічна пункту 1 додатку 1 Документації.

Відповідно до пункту 8 Технічні вимоги та специфікація (Додаток № 3) додатку 5 Документації міститься вимога, аналогічна пункту 7 додатку 3 Документації.

Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині у зв'язку з відсутністю документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що в додатку 3 до Документації зазначено, що харчування учнів повинно відбуватися безперебійно, для учнів, які харчуються 5 днів на тиждень (понеділок – п’ятниця), 2 рази на день (обід, підвечірок) - 81 навчальних днів за графіком, узгодженим з адміністрацією навчального закладу, та відповідно до вимог чинного законодавства щодо порядку організації харчування дітей у навчальних закладах.

Скаржник вказує, що в тексті Документації та додатків до неї не вказано, за яким саме графіком (навіть орієнтовним) повинно відбуватися харчування.

В цьому ж додатку 3 вказана вимога надати гарантійний лист, яким учасник гарантує, що:

- витрати, пов'язані з підготовкою та поданням тендерної пропозиції не включені в ціну тендерної пропозиції, а Учасник несе такі витрати самостійно;

- вся вказана ним у тендерній пропозиції інформація є достовірною, а сам учасник відповідно до вимог чинного законодавства обізнаний про відповідальність за подання завідомо недостовірних даних та підробку документів;

- приймає та погоджується з усіма умовами тендерної документації, інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі;

- тендерна пропозиція відповідає інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Скаржник не розуміє, як потенційний учасник, в тому числі і він може погодитися з необхідними технічними, якісними та кількісними характеристиками предмета закупівлі, якщо Замовник не конкретизує щоденну періодичність доставки готових страв.

Скаржник зауважує, що з огляду на те, що такі вимоги Замовника порушують принципи публічних закупівель, зокрема, принцип відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівного ставлення до них, Скаржник просить прийняти рішення, яким зобов’язати Замовника внести зміни до додатку 3 та 5 Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що в частині графіків надання послуг ним будуть внесені відповідні зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі: "Послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 555200001 "Кейтерингові послуги".

Відповідно до додатку 3 Документації:

Харчування учнів повинно відбуватися безперебійно, для учнів, які харчуються 5 днів на тиждень (понеділок – п’ятниця), 2 рази на день (обід, підвечірок) - 81 навчальних днів за графіком, узгодженим з адміністрацією навчального закладу, та відповідно до вимог чинного законодавства щодо порядку організації харчування дітей у навчальних закладах.

Протягом періоду надання послуг кількість дітей, для яких надаватимуться послуги, може змінюватись та узгоджується з Замовником кожного дня.

Для підтвердження відповідності технічним, якісним та кількісним характеристикам Учасник повинен надати:

11. Гарантійний лист, яким учасник гарантує, що:

- витрати, пов'язані з підготовкою та поданням тендерної пропозиції не включені в ціну тендерної пропозиції, а Учасник несе такі витрати самостійно;

- вся вказана ним у тендерній пропозиції інформація є достовірною, а сам учасник відповідно до вимог чинного законодавства обізнаний про відповідальність за подання завідомо недостовірних даних та підробку документів;

- приймає та погоджується з усіма умовами тендерної документації, інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі;

- тендерна пропозиція відповідає інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Відповідно до пункту 12 Технічні вимоги та специфікація (Додаток № 3) додатку 5 Документації міститься вимога, аналогічна пункту 11 додатку 3 Документації.

Документація не містить інформації щодо графіків харчування, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції.

Враховуючи наведене, а також пояснення Замовника в цій частині, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть гарантійний лист, яким приймають та погоджуються з усіма умовами тендерної документації, інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та гарантують, що тендерна пропозиція відповідає інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (у тому числі з невизначеними графіками харчування), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що в додатку 3 Документації зазначено, що учасник у своїй Пропозиції повинен надати зразок примірного чотирьохтижневого меню, погодженого з територіальним органом Держпродспоживслужби.

Згідно з порядком організації харчування в закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку, затвердженого Постановою КМУ "Про затвердження норм та порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" від 24.03.2021 № 305, за якою повинно бути складене примірне меню, зокрема керуючись п.п 9, п. 3 цього Порядку, примірне чотиритижневе сезонне меню - документ, що містить набір страв, вихід (масу) їх порцій для різних вікових груп, враховує особливі дієтичні потреби здобувачів освіти/дітей (у разі наявності).

Умовами Документації не передбачено ані сезонність примірного меню, ані вихід (масу) порцій для різних вікових груп, ані дієтичні потреби, більше того не вказаний навіть конкретний додаток до Постанови КМУ "Про затвердження норм та порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" від 24.03.2021 № 305, згідно з яким учасники повинні підготувати примірне меню, чим Замовник забезпечує для себе можливість відхилення будь-кого з потенційних учасників, в тому числі і Скаржника.

Скаржник вказує, що з огляду на те, що такі вимоги Замовника порушують принципи публічних закупівель, зокрема принцип недискримінації учасників та рівного ставлення до них, Скаржник просить прийняти рішення, яким зобов’язати Замовника внести зміни до додатків 3 та 5 Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що ним у частині примірного чотирьохтижневого меню будуть внесені відповідні зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі: "Послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 555200001 "Кейтерингові послуги".

Відповідно до додатку 3 Документації:

Учасник у своїй тендерній пропозиції повинен надати зразок примірного чотирьохтижневого меню, погодженого з територіальним органом Держпродспоживслужби.

При формуванні меню Учасник повинен дотримуватись вимог:

- САНІТАРНОГО РЕГЛАМЕНТУ для закладів загальної середньої освіти, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров’я України від 25 вересня 2020 року № 2205.

- Постанови КМУ "Про затвердження норм та порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" від 24.03.2021 № 305.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Відповідно до технічних вимог та специфікації (Додаток № 3) додатку 5 Документації:

1. зразок примірного чотирьохтижневого меню, погодженого з територіальним органом Держпродспоживслужби.

Відповідно до загальної частини "Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку", затвердженого постановою КМУ від 24.03.2021 № 305:

1. Цей Порядок визначає принципи планування та механізм організації харчування здобувачів освіти/дітей у закладах дошкільної освіти, закладах загальної середньої освіти та інших закладах освіти, що провадять освітню діяльність на певному рівні (рівнях) повної загальної середньої освіти (далі - заклади освіти), дитячих закладах оздоровлення та відпочинку (далі - заклади оздоровлення та відпочинку) з метою створення безпечного, здорового освітнього середовища та безпечних умов для оздоровлення та відпочинку.

3. У цьому Порядку терміни вживаються в такому значенні, зокрема, примірне чотиритижневе сезонне меню - документ, що містить набір страв, вихід (масу) їх порцій для різних вікових груп, враховує особливі дієтичні потреби здобувачів освіти/дітей (у разі наявності), сезонність (осінь, зима, весна, літо).

Відповідно до пункту 37 розділу "Планування меню" "Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку", затвердженого постановою КМУ від 24.03.2021 № 305:

У разі вибору способу організації харчування шляхом приготування та реалізації готових страв закладом освіти, закладом оздоровлення та відпочинку самостійно складення щоденного меню-розкладу здійснюється медичним працівником відповідного закладу разом із завідувачем виробництва/кухарем їдальні (харчоблоку) та підписується керівником відповідного закладу.

Меню-розклад складається на основі примірного чотиритижневого сезонного меню з урахуванням технологічної документації на страви та вироби. Заміна страв та продуктів харчування у меню-розкладі допускається у разі виникнення об’єктивних причин (проблема з постачанням або якістю чи безпечністю окремого харчового продукту) та здійснюється в межах примірного чотиритижневого сезонного меню (зокрема, меню четверга може бути запропоновано в понеділок, відповідно меню понеділка - в четвер).

Складається єдине меню-розклад для відповідного закладу, але з різною кількістю продуктів відповідно до норм харчування для кожної вікової групи здобувачів освіти/дітей.

В меню-розкладі обов’язково зазначається назва страв та їх теоретичний вихід для кожної вікової групи, кількість порцій для різних вікових категорій здобувачів освіти/дітей, кількість продуктів харчування, необхідних для виконання меню (вага брутто/нетто): у чисельнику - на одного здобувача освіти/дитину, у знаменнику - на всіх здобувачів освіти/дітей.

Враховуючи наведене, а також пояснення Замовника в цій частині, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Документація не містить інформації щодо вікових груп, особливих дієтичних потреб здобувачів освіти/дітей, сезонності, у зв'язку з чим учасники не мають можливості сформувати примірне чотирьохтижневе меню з дотриманням вимог, зокрема, Постанови КМУ "Про затвердження норм та порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" від 24.03.2021 № 305, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що в проекті договору, який є додатком 4 Документації, міститься наступне формулювання:

"4.1. Розрахунки проводяться шляхом оплати Замовником після підписання Сторонами акту наданих послуг після отримання бюджетного фінансування.

4.2. До акта наданих послуг додаються:

- відомість про видачу харчування;

- меню за кожен день харчування, затверджене директором установи соціального захисту".

КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" є освітньою установою та не має жодного відношення до установ соціального захисту. Скаржнику незрозуміло, до кого в такому випадку при підписанні договору потенційному виконавцю потрібно буде звертатися за підписом.

Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до додатку 4 Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що у частині пункту 4.2 додатку 4 зазначено не той заклад, наявна формальна описка. Замовником будуть внесені відповідні зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить Проєкт договору про закупівлю.

Відповідно до додатку 4 Документації:

IV. Порядок здійснення оплати 4.1. Розрахунки проводяться шляхом оплати Замовником після підписання Сторонами акту наданих послуг після отримання бюджетного фінансування.

4.2. До акта наданих послуг додаються:

- відомість про видачу харчування;

- меню за кожен день харчування, затверджене директором установи соціального захисту.

Відповідно до пункту 2.1.1 розділу 1 Документації Замовником-ініціатором є Комунальний заклад "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради".

Враховуючи наведене, а також інформацію, зазначену Замовником щодо зазначення невірного закладу, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які до акта наданих послуг зможуть додати меню за кожен день харчування, затверджене директором саме установи соціального захисту, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що в проекті договору додатку 4 Документації міститься наступне формулювання:

"12.1. Умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:

… 2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;

Сторони підтверджують обставини, що умови Договору в частині ціни за одиницю товару можуть бути змінені після укладання такого Договору та здійснення першої частини поставки у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі пропорційно здорожчання такого товару на ринку.

Для забезпечення юридично коректного встановлення обставин для перегляду ціни одна Сторона звертається у письмовій формі до іншої Сторони з ініціативним листом щодо обґрунтованості в необхідності підвищення ціни за одиницю товару за Договором поставки у зв’язку із коливанням ціни на ринку. У даному ініціативному листі Сторона, яка ініціює перегляд ціни повідомляє про законодавчу підставу вчинення таких дій, а також обґрунтовує запропоновану нову вартість товару та факт коливання ціни на ринку.

Задля підтвердження факту зміни ціни та факту коливання, ініціативна Сторона надає іншій Стороні копію висновку щодо статистичного спостереження щодо рівня цін на ринку, що виданий Держстатом відповідно до Положення про Державну службу статистики України, де Держстат є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, або ж копію експертного висновку, що оформлений торговопромисловою палатою України, яка також уповноважена на здійснення досліджень із ціни на ринку, відповідно до ст. 3 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" або ж іншим висновком від компетентної організації, що має повноваження здійснювати відповідний аналіз цін на ринку (далі – експертна організація).

Дані висновки повинні бути видані місяцем щодо якого планується перегляд ціни за одиницю товару.

Відповідний висновок експертної організації повинен містити тверду ціну або діапазон цін.

Виконання зазначених дій підтверджує підстави для зміни ціни.

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона.

В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди.

Сторони можуть погодити інший порядок зміни ціни за одиницю товару протягом дії Договору".

Скаржник вказує, що предметом Процедури закупівлі є послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги", що не передбачає поставку саме товару.

При перевірці процедур закупівель Держаудитслужбою, неодноразово були встановлені зауваження щодо погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю послуг. Така вимога в даному випадку неприпустима і прямо суперечить вимогам чинного законодавства.

Дана підстава може бути застосована, лише коли предметом закупівлі є товар, але не роботи чи послуги, про що зазначено прямо – зміна ціни за одиницю товару. У випадку якщо зросла ціна на товар, що є складовою тієї чи іншої послуги – наприклад, продукти для послуг з кейтерингу, така підстава застосовуватись не може.

Замовник зазначає, що ним у додатку 4 Документації у частині зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю будуть внесені відповідні зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить Проєкт договору про закупівлю.

Відповідно до додатку 4 Документації:

XII. ІНШІ УМОВИ

12.1. Умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:

… 2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;

Сторони підтверджують обставини, що умови Договору в частині ціни за одиницю товару можуть бути змінені після укладання такого Договору та здійснення першої частини поставки у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі пропорційно здорожчання такого товару на ринку.

Для забезпечення юридично коректного встановлення обставин для перегляду ціни одна Сторона звертається у письмовій формі до іншої Сторони з ініціативним листом щодо обґрунтованості в необхідності підвищення ціни за одиницю товару за Договором поставки у зв’язку із коливанням ціни на ринку. У даному ініціативному листі Сторона, яка ініціює перегляд ціни повідомляє про законодавчу підставу вчинення таких дій, а також обґрунтовує запропоновану нову вартість товару та факт коливання ціни на ринку.

Задля підтвердження факту зміни ціни та факту коливання, ініціативна Сторона надає іншій Стороні копію висновку щодо статистичного спостереження щодо рівня цін на ринку, що виданий Держстатом відповідно до Положення про Державну службу статистики України, де Держстат є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, або ж копію експертного висновку, що оформлений торговопромисловою палатою України, яка також уповноважена на здійснення досліджень із ціни на ринку, відповідно до ст. 3 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" або ж іншим висновком від компетентної організації, що має повноваження здійснювати відповідний аналіз цін на ринку (далі – експертна організація).

Дані висновки повинні бути видані місяцем щодо якого планується перегляд ціни за одиницю товару.

Відповідний висновок експертної організації повинен містити тверду ціну або діапазон цін.

Виконання зазначених дій підтверджує підстави для зміни ціни.

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона.

В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди.

Сторони можуть погодити інший порядок зміни ціни за одиницю товару протягом дії Договору.

Відповідно до пункту 5.1 розділу 1 Документації предметом закупівлі є послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги".

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, вид предмету закупівлі: Послуги.

Враховуючи наведене, положення підпункту 2 пункту 12.1 додатку 4 Документації в частині ціни за товар не узгоджуються з предметом закупівлі, а саме – послугами.

Враховуючи наведене, а також інформацію, зазначену Замовником щодо зазначення невірного закладу, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНЕ

ПІДПРИЄМСТВО

"ЦЕНТРАЛІЗОВАНА

ЗАКУПІВЕЛЬНА ОРГАНІЗАЦІЯ ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ:

40600473) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з організації харчування учнів в КЗ "Одеська спеціальна школа №91 Одеської обласної ради" за кодом ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-15-010676-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації