Багатофункціональні пристрої

Текст рішення

РІШЕННЯ

№14898-р/пк-пз від 05.09.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Латиша Сергія Васильовича (код ЄДРПОУ: 3015206773) від 26 серпня 2024 № UA-2024-08-08-011095-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення переможця Процедури закупівлі.

Рішенням Комісії від 28.08.2024 № 14440-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) 2) Товариство з обмеженою відповідальністю "В.М." (надалі – ТОВ "В.М.", Переможець) Скаржник Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 16.08.2024.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, переможцем Процедури закупівлі визначено ТОВ "В.М.".

Повідомлення про намір укласти договір з ТОВ "В.М." оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу 21.08.2024.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про визначення Переможця Процедури закупівлі, виходячи з наступного.

Скаржник зазначає, що у пункті 8 додатку 3 Документації "Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015-30120000-6 "Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку", (Багатофункціональні пристрої)" міститься вимога:

"8. З метою підтвердження якості запропонованого товару, Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:

8.5. Авторизаційний лист від Виробника або офіційного представництва Виробника запропонованого Учасником товару, чинного на дату подання тендерних пропозицій, який підтверджує:

статус Учасника як партнера виробника з наданням Учаснику повноважень щодо участі у тендері щодо закупівлі. В листі має бути зазначено назва та юридична адреса учасника, найменування Замовника, найменування запропонованого Товару та номер оголошення про проведення закупівлі в електронній системі закупівель.

запропонована продукція офіційно імпортована на територію України зі сплатою всіх необхідних податків і зборів згідно законодавства України.".

При подачі авторизаційного листа учасникам закупівлі слід врахувати, що "ПРЕДСТАВНИЦТВО" – відповідно до приписів статті 237 Цивільного кодексу України, це правовідношення, змістом якого є вчинення однією стороною (представником) правочинів від імені іншої сторони (яку представляють), в результаті чого цивільні права та обов'язки виникають, змінюються і припиняються безпосередньо для особи, яку представляють. Тобто під вимогою Замовника розуміється надання авторизаційного листа від виробника запропонованого товару або особи, яка має право діяти від імені виробника.

У складі документів Пропозиції Переможця, на думку Скаржника, такий авторизаційний лист відсутній.

Натомість Переможцем надано так званий Лист-авторизацію за № 997-24/01-03 від 13.08.2024 (у складі файлу PDF "Відповідність вимогам до предмету закупівлі"), на бланку ТОВ "В.М." та за підписом генерального директора ТОВ "В.М." Петра Будаєва, у якому учасник ТОВ "В.М." самостійно підтверджує свою "авторизацію", що не відповідає умовам додатку 3 Документації, де чітко написано хто має надавати авторизаційний лист – Виробник або офіційне представництво Виробника запропонованого Учасником товару.

Надана у складі Пропозиції копія сертифікату № PD230703001 від 23 липня 2024 року про те, що ТОВ "В.М." є офіційним дистриб’ютором Pantum International Limited, не доводить відповідності пропозиції учасника ТОВ "В.М." вимогам додатку 3 Документації так як ніяким чином не підтверджує статус ТОВ "В.М." як виробника або офіційного представництва виробника запропонованого товару та не надає йому право видавати авторизаційні листи від імені виробника на підтвердження партнерських відносин як того вимагає Документація, оскільки дистриб’ютор фактично виконує функції посередника, а посередник хоча і діє в чужих інтересах, але від власного імені, що суперечить поняттю представництва у відповідності до частини 2 статті 237 Цивільного кодексу.

Таким чином, Переможцем не надано авторизаційний лист саме від виробника або офіційного представництва виробника обладнання на території України щодо партнерських відносин між виробником та Учасником з наданням Учаснику повноважень щодо участі у тендері щодо закупівлі, як вимагається тендерною документацію, відповідно його пропозиція підлягає відхиленню Замовником, чого останній не здійснив та порушив вимоги законодавства про публічні закупівлі.

Замовник зазначає, що у складі Пропозиції Переможцем надано файл "Відповідність вимогам до предмету закупівлі.pdf" у якому міститься документ № 997-24/01-03 від 13.08.2024 "Лист-авторизація" (стор.9), виданий на ім’я Учасника від офіційного дистриб’ютора в Україні, який у повній мірі відповідає вимогам встановленим тендерною документацією в цій частині.

Крім того, Переможцем у складі Пропозиції надано сертифікат офіційного дистриб’ютора, що в свою чергу підтверджує статус авторизованого (офіційного) представника виробника в Україні.

Відповідно до норм статті 237 Цивільного Кодексу України, представництвом є правовідношення, в якому одна сторона (представник) зобов'язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє. Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства.

Дистриб'ютор – це суб'єкт господарювання, який має ліцензію на постачання продукції виробника. Це уповноважений представник компанії чи бренду в конкретному регіоні. Він підписує угоду безпосередньо з виробником, купує у нього товар за спеціальною ціною та зобов’язується дотримуватися норм продажу, асортименту продукції тощо.

Ексклюзивний або офіційний дистриб’ютор це єдиний представник компанії, який має виключне право на розповсюдження товарів у конкретному регіоні.

Функції дистриб'ютора полягають в офіційному представленні компанії-виробника й розповсюдженні її продукції серед гуртових і роздрібних продавців.

Зазвичай ланцюг продажів виглядає так:

Виробник → Дистриб'ютор → Дилер → Ритейлер → Клієнт Дистриб’ютор – офіційний представник виробника у певному регіоні, знаходиться в ланцюжку відразу за виробником та має ексклюзивні права, надані виробником.

Окремого нормативно-правового акта, який би регулював питання дистрибуції, немає, але згідно з ч. 1 та 2 ст. 6 ЦКУ сторони мають право укласти договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним засадам цивільного законодавства. А також мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами.

Для того, щоб стати дистриб’ютором, між виробником та потенційним дистриб’ютором укладається дистриб’юторська угода, яка визначає права та обов’язки дистриб’ютора, умови співробітництва, ціни, обсяги постачання та інші важливі параметри.

Після підписання дистриб’юторської угоди, виробник видає сертифікат ексклюзивного або офіційного представника виробника.

Переможцем у складі Пропозиції надано сертифікат офіційного дистриб’ютора в Україні, що в свою чергу підтверджує статус авторизованого (офіційного) представництва виробника в Україні. Крім того, вимогами Документації не встановлено окремої вимоги щодо підтвердження статуту офіційного представництва виробника, та нормами чинного законодавства України не заборонено офіційному (авторизованому) дистриб’ютору бути офіційним представництвом виробника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації встановлено, що Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх/ його встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 особливостей і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації, а саме:

- інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі чи опис предмета закупівлі) – згідно з Додатком 3 до цієї тендерної документації;

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації встановлено, що Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерної пропозиції інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим даною тендерною документацією (Додаток 3).

Тендерна пропозиція, що не відповідає технічним вимогам, викладеним у Додатку 3, буде відхилена як така, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Додаток 3 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015-30120000-6 "Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку", (Багатофункціональні пристрої) З метою підтвердження якості запропонованого товару, Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:

Авторизаційний лист від Виробника або офіційного представництва Виробника запропонованого Учасником товару, чинного на дату подання тендерних пропозицій, який підтверджує:

статус Учасника як партнера виробника з наданням Учаснику повноважень щодо участі у тендері щодо закупівлі. В листі має бути зазначено назва та юридична адреса учасника, найменування Замовника, найменування запропонованого Товару та номер оголошення про проведення закупівлі в електронній системі закупівель.

запропонована продукція офіційно імпортована на територію України зі сплатою всіх необхідних податків і зборів згідно законодавства України.

У складі Пропозиції Переможця містяться, зокрема:

-цінова пропозиція від 13.08.2024 №997/01-03 (файл "ЦІНОВА ПРОПОЗИЦІЯ.pdf"), в якій Переможцем запропоновано БФП ВМ5100АDW A4, Wi-Fi Pantum (BM5100ADW).

-Довідка щодо підтвердження пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі від 13.08.2024 №997-18/01-03 (файл "Відповідність вимогам до предмету закупівлі.pdf"), в якій зазначено, зокрема: "Товариство з обмеженою відповідальністю "В.М." підтверджує відповідність своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, які наведені у Додатку 3 тендерної документації".

-документ, викладений іншою, ніж українська, мовою на бланку "PANTUM INTERNATIONAL LIMITED", а також переклад українською (файл "Відповідність вимогам до предмету закупівлі.pdf"), від 23.07.2024 №PD230703001, в якому зазначено:

"Цим засвідчується, що ТОВ "В.М." є офіційним дистриб'ютором Pantum International Limited, діє до 23.07.2025", який містить підпис генерального директора Ремонга Конга.

-лист-авторизація від 13.08.2024 №997-24/01-03 (файл "Відповідність вимогам до предмету закупівлі.pdf"), викладений на бланку ТОВ "В.М.", який містить, зокрема, його адресу, а також зазначено: "Кому: Південному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м. Одеса) ЄДРПОУ: 43315529 Ідентифікатор закупівлі: UA-2024-08-08-011095-a Найменування предмета закупівлі: За кодом Єдиного закупівельного словника ДК 021:2015 - 30120000-6 "Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку" (Багатофункціональні пристрої).

Товариство з обмеженою відповідальністю "В.М." (код ЄДРПОУ 24095427, юридична адреса: 01010, м. Київ, вул. Івана Мазепи 4/6) є офіційним дистриб'ютором Pantum International Limited в Україні відповідно сертифікату № PD230703001 від 23 липня 2024 року.

Даним листом Товариство з обмеженою відповідальністю "В.М." підтверджує спроможність поставки, гарантійних зобов'язань виробника, партнерських відносин між виробником та Учасником, які необхідні для надання повноважень щодо участі у тендері та продажу (поставки) БФП BM5100ADW А4, Wi-Fi Pantum (BM5100ADW) у кількості 64 штуки.

Запропонована продукція офіційно імпортована на територію України зі сплатою всіх необхідних податків і зборів згідно законодавства України".

Слід зазначити, що наданий в складі Пропозиції Переможця лист-авторизація від 13.08.2024 №997-24/01-03, викладений на бланку ТОВ "В.М.", отже не від виробника або офіційного представництва виробника запропонованої продукції.

Крім того, наданим складі Пропозиції Переможця документом, оформленим на бланку "PANTUM INTERNATIONAL LIMITED", не підтверджено, зокрема:

статус Учасника як партнера виробника з наданням Учаснику повноважень щодо участі у тендері щодо закупівлі. В якому зазначено назву та юридичну адресу учасника, найменування Замовника, найменування запропонованого Товару та номер оголошення про проведення закупівлі в електронній системі закупівель.

запропонована продукція офіційно імпортована на територію України зі сплатою всіх необхідних податків і зборів згідно законодавства України.

Враховуючи викладене, наявні невідповідності в зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.

документах Пропозиції Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Враховуючи викладене, Замовник, не виявивши невідповідність в наведених вище документах та не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про визначення переможця Процедури закупівлі.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) (код ЄДРПОУ: 43315529) скасувати рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "В.М." переможцем процедури закупівлі — "Багатофункціональні пристрої", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-08-011095-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на неправомірне рішення Замовника щодо обрання переможця закупівлі