Послуги з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме ямковий ремонт вулиці Свалявська в місті Мукачево, код за ДК 021:2015...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 14125-р/пк-пз від 21.08.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "РЕГДОРСТРОЙ" (код ЄДРПОУ: 39391847) від 10 серпня 2024 № UA-2024-08-07-010758-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 13.08.2024 № 13650-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 2 Документації, а саме:

"7.5. Акт огляду об’єкта, складений та підписаний в період уточнень (звернення за роз’ясненнями) згідно наступного зразку".

Предметом закупівлі є "Послуги з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме ямковий ремонт вулиці".

Скаржник має значний досвід виконання робіт з капітального і поточного ремонтів доріг, а також прибудинкових територій.

У технічному завданні (специфікації) Документації окреслено види ремонту, обсяги ремонту і інші необхідні технічні, якісні і кількісні характеристики.

Даного цілком достатньо для розрахунку ціни пропозиції і оцінки власних можливостей.

Скаржник зазначає, що Замовник з незалежних від учасника причин може не підписати акт огляду, або не прийняти його, не відповідати на дзвінки, затягувати час тощо.

Крім того, підписуючи акт огляду у Замовника, учасник ідентифікує себе, що порушує положення статті 24 Закону, яка передбачає, що спілкування із Замовником здійснюється виключно через систему закупівель без ідентифікації особи.

Крім того, офіс Скаржника територіально знаходиться у с. Петропавлівська Борщагівка, Бучанського району, Київської області, що ускладнює візит до місця ремонту.

Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти учасники, які оглянули об’єкт (місце ремонту) і підписали акт огляду у Замовника, що обмежує конкуренцію, дискримінує Скаржника і усуває його від участі в закупівлі, порушуючи принципи закупівель, передбачені Законом.

Замовник зазначає, що повинен бути впевнений в тому, що учасник ознайомлений із специфікою виконання послуг та зможе їх виконати в обумовлені договором та Документацією строки.

Замовник, посилаючись на Наказ Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 №281 "Про затвердження кошторисних норм України у будівництві", а саме - розділ V. Визначення вартості об’єкта будівництва при складанні ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) зазначає, що при аналізі ризиків, що можуть виникнути під час спорудження об’єкта будівництва, доцільно виділити ризики, пов’язані з проектною документацією. Зменшення таких ризиків можливо досягти шляхом детального вивчення проектної документації та усунення припущених помилок. Для цього підряднику доцільно обстежити будівельний майданчик з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на будівельному майданчику (непередбачений стан ґрунту, наявність комунікацій та споруд, не нанесених на генеральному плані тощо), та з ’ясувати із замовником усі необхідні питання. При виявленні недоліків проектної документації вносяться необхідні зміни у проектну документацію в установленому порядку. Компенсацію ризиків, усунути які немає можливості, слід враховувати у ціні пропозиції.

Для зв’язку із учасниками Замовником визначена уповноважена особа, контакти якої зазначені в Документації. Скаржником не подано до Скарги жодного доказу звернення до замовника з метою підписання акту огляду об'єкту, чи то засобами електронного поштового зв'язку, засобами телефонного зв'язку чи то особистого звернення до замовника, тощо.

Також не надано доказів відмови Замовника підписати такий акт, затягування часу, або відсутності відповідей на дзвінки.

Посилання Скаржника на територіальне місцезнаходження офісу в Київській області жодним чином не обґрунтовує неможливість підписання акту огляду об’єкта, оскільки послуги за предметом закупівлі надаються в місті Мукачево.

Таким чином, можливість відвідування об'єкта під час вивчення проектної документації та складання договірної ціни регламентується нормами чинного законодавства, і не може бути визнана дискримінаційною по відношенню до Скаржника, що ним не було спростовано.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:

- іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

7. Інше.

Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника до предмета закупівлі, учасник процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції повинен надати:

7.5. Акт огляду об’єкта, складений та підписаний в період уточнень (звернення за роз’ясненнями) згідно наступного зразку:

"Акт огляду об’єкта для надання Послуги з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме ямковий ремонт вулиці Свалявська в місті Мукачеві Актом, з виходом на об’єкт, Учасник __________________________ в особі _______________ погоджується з технічним завданням Замовника викладеним в Додатку до Тендерної документації.

Представник замовника (балансоутримувача) в особі _____________ Підписи сторін:

від учасника:

від замовника (балансоутримувача)".

За таких умов, Документацією передбачено, що акт огляду об'єкта повинен бути підписаний, зокрема, Замовником.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Враховуючи викладене, з незалежних від учасника підстав, Замовник може не допустити учасника до обстеження об’єкта та не підписати відповідний акт, що в подальшому може призвести до відхилення Пропозиції учасника, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати акт огляду об’єкта, згідно зі зразком визначеним додатком 2 Документації, складений та підписаний в період уточнень, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 2 Документації, а саме:

"7.9. Також учасник повинен надати скан-копію чинного на кінцеву дату подання тендерної пропозиції сертифікату Учасника процедури закупівлі на систему управлiння щодо протидії корупції та діючий на кінцеву дату подання пропозиції сертифікат учасника на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT)".

Скаржник не має такого сертифікату. Цей сертифікат не стосуються кваліфікаційних критеріїв статті 16 Закону і також не має жодного відношення до технічних специфікацій згідно зі статтею 23 Закону.

Відповідно до свого змісту і призначення вимоги ДСТУ ISO 28000:2008 (додається до Скарги) цей стандарт розроблено у відповідь на потребу промисловості у стандарті щодо управління безпекою. Його основна ціль — підвищити безпеку ланцюгів постачання. Цей стандарт є стандартом щодо управління найвищого рівня, який дає змогу організації розробити загальну систему управління безпекою ланцюга постачання.

Він вимагає від організації оцінювати середовище безпеки, у якому вона функціює, і визначати, чи запроваджено відповідні заходи без­пеки, і чи існують вже інші нормативні вимоги, яких дотримується організація. Предметом закупівлі не є послуги забезпечення безпеки постачання.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, Національний стандарт України ДСТУ ISO 28000:2008 "Системи управління безпекою ланцюга постачання. Вимоги" (ISO 28000:2007, IDT).

Замовник зазначає, що згідно з пунктом 3.9 ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT), ланцюг постачання - це пов’язана сукупність ресурсів і процесів, яка починається з придбання сировини і далі це реалізують постачанням продукції чи послуг кінцевому користувачеві різними способами транспортування.

Пунктами 2.2, 5.1 та 7.3 Проекту договору, який є додатком Документації визначено наступне:

"Забезпечення виконання послуг обладнанням, матеріальними засобами, матеріалами, інструментами, транспортом та іншими засобами, необхідними для надання послуг покладається на Виконавця.

Послуги за цим договором та використані матеріали повинні відповідати встановленим технічним вимогам та діючим державним стандартам.

"Виконавець" несе відповідальність за кількість, якість матеріалів та об’єми наданих послуг".

Постановою Кабінету Міністрів України "Про застосування заборони ввезення товарів з російської федерації" від 09.04.2022 № 426, заборонено ввезення на митну територію України в митному режимі імпорту товарів з російської федерації.

З огляду на викладене та враховуючи заборону на ввезення товарів з російської федерації на митну територію України, наявність на підприємстві системи управління безпекою ланцюга постачання згідно з ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT) є вкрай важливою та необхідною для запобігання придбанню сировини, матеріалів, устаткування та ресурсів походженням з російської федерації, а також для виключення використання такої сировини при наданні послуг, що є предметом закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

7. Інше.

Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника до предмета закупівлі, учасник процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції повинен надати:

7.9. Також учасник повинен надати скан-копію чинного на кінцеву дату подання тендерної пропозиції сертифікату Учасника процедури закупівлі на систему управлiння щодо протидії корупції та діючий на кінцеву дату подання пропозиції сертифікат учасника на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT).

Відповідно до пункту 1 ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT) "СФЕРА ЗАСТОСУВАННЯ" цей стандарт установлює вимоги до системи управління безпекою, зокрема стосовно аспектів, які є критичними щодо гарантування безпеки ланцюга постачання. Управління безпекою пов'язане з багатьма іншими аспектами керування підприємством. Ці аспекти охоплюють усі контрольовані організацією або залежні від неї види діяльності, які впливають на безпеку ланцюга постачання. Ці інші аспекти треба розглядати у повному обсязі, де і коли вони чинять вплив на управління безпекою, зокрема, переміщення виробів по всьому ланцюгу постачання.

Цей стандарт застосовний до організацій будь-якого розміру, від малих до транснаціональних, залучених до виготовляння, обслуговування, зберігання чи транспортування на будь-якій стадії виробництва чи ланцюга постачання, які мають намір:

a) розробити, запровадити, підтримувати та поліпшувати систему управління безпекою;

b) забезпечувати відповідність проголошеній політиці у сфері управління безпекою;

c) демонструвати іншим цю відповідність;

d) сертифікувати/зареєструвати свою систему управління безпекою акредитованим незалежним органом сертифікації;

е) самостійно визначити та задекларувати відповідність цьому стандарту.

Стосовно деяких вимог цього стандарту є законодавчі та нормативні кодекси.

Цей стандарт не вимагає подвійного підтвердження відповідності.

Організації, які обирають сертифікацію третьою стороною, можуть у подальшому демонструвати, що вони значною мірою сприяють безпеці ланцюга постачання.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації предметом закупівлі є послуги з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме ямковий ремонт вулиці Свалявська в місті Мукачево, код за ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, наведені вище вимоги Документації (в частині надання сертифіката на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT) не узгоджуються з предметом закупівлі.

Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати сертифікат на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT), що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 2 Документації, а саме:

"77.11. Свідоцтво внутрішнього аудитора, що підтверджує проходження навчання за програмою "Внутрішній аудит системи управління (ISO 19011). Практичні аспекти", яке має бути видано на працівника Учасника (штатного, або працюючого по цивільноправовому договору, що підтверджується наказом/договором). (Не менше двох аудиторів)".

Скаржник зазначає, що його обмежує вимога надати саме свідоцтво, бо Скаржник має сертифікат внутрішнього аудитора (Додається).

Також Скаржника обмежує вимога щодо наявності не менше двох аудиторів, бо Скаржник має лише одного.

Скаржник зазначає, що у Замовника відсутні підстави застосовувати вимогу закупівлі у вищевказаній редакції, обмежуючи вид документа, який посвідчує кваліфікацію аудитора і встановлюючи мінімальну кількість аудиторів. Це безпідставна вимога.

Тож участь у закупівлі зможуть взяти лише ті особи, які мають не менше двох аудиторів зі свідоцтвами внутрішнього аудитора, що підтверджують проходження навчання за програмою "Внутрішній аудит системи управління (ISO 19011). Практичні аспекти".

Замовник зазначає, що вимоги Документації не обмежують потенційного учасника у праві залучити додаткового аудитора на підставі цивільно-правового договору, за сумісництвом тощо.

Проведення внутрішнього аудиту системи управління ISO 19011 потребує компетентності осіб, залучених до процесу аудиту, щодо достатньої (загальної) компетентності в аудиторській групі або супроводу експертів. Ця компетентність також спрямована на такі навички, як використання методів аудиту, розуміння та застосування процесного та ризик-орієнтованого підходу в аудиті, або типу та ступеня ризиків і можливостей, тобто не тільки чисті знання та навички.

Також необхідні комунікативні навички, наприклад, ефективна співпраця, впевненість у собі, впевнена поведінка у разі виникнення розбіжностей, техніка проведення опитувань, наприклад, з використанням відкритих і закритих питань, і, звичайно, впевнене використання інформаційно-комунікаційних технологій.

Отже, наявність двох аудиторів може підвищити ефективність внутрішнього аудиту системи управління ISO 19011 і сприятиме вибору належного виконавця послуг, які є предметом закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

7. Інше.

Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника до предмета закупівлі, учасник процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції повинен надати:

7.11. Свідоцтво внутрішнього аудитора, що підтверджує проходження навчання за програмою "Внутрішній аудит системи управління (ISO 19011). Практичні аспекти", яке має бути видано на працівника Учасника (штатного, або працюючого по цивільноправовому договору, що підтверджується наказом/договором). (Не менше двох аудиторів).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, сертифікат внутрішнього аудитора від 23.06.2022 № 06-2022/к-ВА 729, виданий Петросяну А. К. на підставі проходження навчання по програмі "Внутрішній аудит систем менеджменту" згідно із вимогами, зокрема, ДСТУ ISO 19011:2019 (ISO 19011:2018, IDT).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати саме свідоцтво внутрішнього аудитора, що підтверджує проходження навчання за програмою "Внутрішній аудит системи управління (ISO 19011). Практичні аспекти", що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Також, за таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають не менше саме 2 аудиторів, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 2 Документації, а саме:

"7.12. Копію дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

- вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

- роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках, трубопроводах тощо);

- земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

- спорудження доріг, обслуговування доріг.

У разі відсутності у Дозволі (-х) та/або Декларації (-х) Учасника позицій, вказаних у переліку п.4, Учасник надає скан-копію Дозволу та/або Декларації субпідрядної організації, яку він планує залучити на цей вид робіт або експлуатувати (застосовувати) машини та/або механізми".

Постановою КМУ від 26.10.2011 № 1107 "Про затвердження порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" встановлено Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу Група А та Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці Група Б.

Відповідно до пункту 15 Групи Б небезпечною роботою є 15. Спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Таким чином, небезпечною вважається робота по спорудженню і обслуговуванню саме крижаних доріг.

Спорудження і обслуговування вулиць і доріг населених пунктів не входить до Групи А та Групи Б видів робіт підвищеної небезпеки.

Отже, вимога Замовника в цій частині не відповідає законодавству про охорону праці.

Скаржник не має дозволу чи декларації виданих учаснику органом Держпраці саме щодо спорудження доріг, обслуговування доріг, а вимога Документації в цій частині дискримінує Скаржника.

Замовник зазначає, що порядком видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 № 1107 (далі - Порядок) спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів віднесено до видів робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці.

Твердження Скаржника, що небезпечною вважається робота по спорудженню і обслуговуванню саме крижаних доріг є хибними та не узгоджується з правилами українського правопису.

У реченні "Спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів" прикметник "крижаних" стосується лише іменника "переправ", а не "доріг" і "бродів".

Це пояснюється правилом узгодження прикметника з іменником у множині. В українській мові, коли прикметник стоїть перед кількома іменниками, він зазвичай узгоджується з найближчим до нього іменником, тобто належить лише до першого іменника після нього, якщо немає інших вказівок або сполучників, які б поширювали дію прикметника на всі іменники.

Крім того, відсутність у Скаржника відповідного дозволу або декларації, не позбавляє його можливості залучити до виконання робіт субпідрядну організацію.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

7. Інше.

Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника до предмета закупівлі, учасник процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції повинен надати:

7.12. Копію дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

- вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

- роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках, трубопроводах тощо);

- земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

- спорудження доріг, обслуговування доріг.

У разі відсутності у Дозволі (-х) та/або Декларації (-х) Учасника позицій, вказаних у переліку п.4, Учасник надає скан-копію Дозволу та/або Декларації субпідрядної організації, яку він планує залучити на цей вид робіт або експлуатувати (застосовувати) машини та/або механізми.

Відповідно до пункту 1 Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107 (надалі - Порядок) цей Порядок визначає процедуру видачі або відмови у видачі, переоформлення, анулювання Держпраці та її територіальними органами дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки (далі - дозвіл).

Відповідно до пункту 6 Порядку дозвіл за формою згідно з додатком 1 видається, зокрема, роботодавцеві на виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі А переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2).

Відповідно до пункту 21 Порядку виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі Б переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2) здійснюються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці за формою згідно з додатком 8.

Додаток 2 до Порядку містить перелік видів робіт підвищеної небезпеки Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу (Група А).

Додаток 2 до Порядку містить перелік видів робіт підвищеної небезпеки Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріальнотехнічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці (Група Б), в якому зазначено, зокрема:

15. Спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Слід зазначити, що Порядком, зокрема, додатком 2 "ПЕРЕЛІК видів робіт підвищеної небезпеки" не передбачено наступних робіт – спорудження доріг, обслуговування доріг.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати копію дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці із зазначенням саме спорудження доріг, обслуговування доріг, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 2 Документації, а саме:

"7.6. Чинні сертифікати "Системи управління якістю. Вимоги" ДСТУ ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015, IDT, на будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг).

7.7. Чинні сертифікати "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування" ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT, на будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг).

7.8. Чинні сертифікати "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці.

Вимоги та настанови щодо застосування" ДСТУ 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT, на будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг)".

Скаржник має сертифікат ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT); ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT); ДСТУ 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) щодо будівництва дорiг та автострад, будівництва житлових i нежитлових будівель: (нове будівництво, реконструкція, капітальні і поточні ремонти), підготовчих робіт на будівельному майданчику, електромонтажних робіт, спеціалізованих будівельних робіт Але Скаржник не має у сфері поширення сертифікатів "інших доріг, елементів доріг".

Тож участь у закупівлі зможуть взяти лише ті особи, які мають сертифікати ДСТУ ISO із зазначенням у сфері поширення "будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг".

Замовник зазначає, що Закон передбачає, що замовник може вимагати від учасників сертифікати та не забороняє вимагати саме сертифікат ISO.

Замовник зазначає, що вимога про наявність в учасника чинних сертифікатів не обмежує конкуренцію та не порушує Закон, оскільки вказані види робіт відповідають видам економічної діяльності, таким як будівництво доріг та автострад, який включає у себе - будівництво автострад, вулиць, доріг, інших транспортних і пішохідних доріжок - укладання поверхонь вулиць, доріг, автострад, мостів або тунелів:

- асфальтування доріг - фарбування та маркування доріг - установлення аварійних загороджень, світлофорів та іншого подібного устатковання - будівництво злітно-посадкових смуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

7. Інше.

Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника до предмета закупівлі, учасник процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції повинен надати:

7.6. Чинні сертифікати "Системи управління якістю. Вимоги" ДСТУ ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015, IDT, на будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг).

7.7. Чинні сертифікати "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування" ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT, на будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг).

7.8. Чинні сертифікати "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці.

Вимоги та настанови щодо застосування" ДСТУ 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT, на будівництво автомобільних доріг і автомагістралей, інших доріг, елементів доріг).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, сертифікати:

- ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT), ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) стосовно надання послуг з:

будівництва доріг та автострад, будівництва житлових і нежитлових будівель (нове будівництво, реконструкція, капітальний і поточні ремонти), підготовчих робіт на будівельному майданчику, електромонтажних робіт, спеціалізованих будівельних робіт, оптової торгівлі будівельними матеріалами та санітарно-технічним обладнанням (коди

ДКПП 41.00.3, 41.00.4, 42.11, 43.12, 43.21, 46.73, 43.99;

- ДСТУ 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) стосовно надання послуг з:

будівництва доріг та автострад (код ДКПП 42.11). будівництва житлових і нежитлових будівель (код ДКПП 41.20), оптової торгівлі будівельними матеріалами та санітарно-технічним обладнанням (код ДКІ 46.73), підготовчих робіт на будівельному майданчику (код ДКПП 43.12), електромонтажних робіт (код ДКІ 43.21). спеціалізованих будівельних робіт (код ДКПП 43.99).

Враховуючи надані Скаржником сертифікати, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають чинні сертифікати "Системи управління якістю. Вимоги" ДСТУ ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015, IDT), "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування" ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) та "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування" ДСТУ 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) на будівництво саме інших доріг, елементів доріг, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що дискримінаційними є вимоги додатку 1 Документації (Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції) пункт 1.1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме:

"У разі, якщо договір оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо), передбачає користування технікою з операторами (водіями, машиністами (їх помічниками), тощо), учасник зазначає в графі 8 "Примітки" Довідки про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг, інформацію щодо відповідного(их) договору(ів) оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (пункт 1.2.2 Розділу 1.2 Додатку № 1 до тендерної документації)";

Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції) пункт 1.2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід*, а саме :

"1.2.3. У разі залучення учасником операторів (водіїв, машиністів (їх помічників), тощо) на підставі договору оренди/надання послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо), учасник зазначає в графі 8 "Примітки" Довідки про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг інформацію щодо відповідного(их) договору (ів) оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо)".

Така вимога Документації означає, що у довідці про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послу (розділ 1.2. додатку 1 Документації) мають бути вказані, зокрема, працівники надавача послуг будівельними машинами і механізмами (оператори, водії, машиністи, їх помічники, тощо), а також надані документи про працевлаштування, відповідно до вимог розділу 1.2. додатку 2 Документації.

Скаржник для надання послуг з ремонтів доріг використовує послуги будівельних машин і автотранспорту від надавачів таких послуг і має зокрема укладений Договір надання послуг автотранспортом та механізмами від 23 лютого 2024 №21-о, укладений з установою ШЕУ Оболонського району. Даний договір не передбачає залучення працівників (операторів, водіїв, машиністів їх помічників тощо) Скаржника, а значить під час надання послуг застосовуються працівники (операторів, машиністів) надавача послуг, згідно умов договору, додаткової угоди №1 та статті 901 Цивільного кодексу України.

Умовами договору не передбачено обов’язок надання інформації і документів про операторів, водіїв, машиністів, їх помічників тощо, які працевлаштовані у ШЕУ Оболонського району.

Відповідно до ч. 1. Статті 179 ГК України, Майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Відповідно до ч. 4. Статті 179 ГК України При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб'єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим державним органом або органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови;

Відповідно до ч. 4. Статті 179 ГК України Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ст. 181 ГК України, Господарський договір укладається в порядку, встановленому Цивільним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 560 ЦК України, 1.Зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов’язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. 2. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до статті 626 ЦК України, 1. Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до статті 627 ЦК України, 1. Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до статті 629 ЦК України, 1. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 901 ЦК України, 1. За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до статті 19 Конституції України, Стаття 19. Правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Таким чином, надавачі послуг не зобов’язані надавати документи про своїх працівників, зокрема операторів, водіїв, машиністів, їх помічників тощо. Це не передбачено ні законом, ні умовами Договорів між Скаржником і надавачами послуг.

Предметом договору послуг є надання послуг машинами з екіпажем, яка споживається в ході її надання. Цього цілком достатньо для підтвердження кваліфікаційного критерію наявності машин і механізмів.

Скаржник має власних машиністів (Накази додаються). Цього є цілком достатньо для підтвердження кваліфікаційного критерію наявності працівників відповідної кваліфікації, зокрема машиністів для керування будівельними машинами.

Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти лише ті особи, які мають необхідний парк власної техніки (не потребують залучення послуг), або мають відповідні документи від надавачів послуг про працевлаштування екіпажу і дозвіл на публікацію цих документів у складі тендерних пропозицій учасників згідно із ЗУ "Про захист персональних даних".

Замовник зазначає, що не вимагає обов'язкової наявності штатних працівників.

Також Замовником не заборонено залучати працівників на підставі цивільно-правових договорів та на підставі договорів оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо). Отже, жодної дискримінації у даній вимозі Документації немає.

Крім того, Скаржник вказує, що має власних машиністів і це є достатнім для підтвердження кваліфікаційного критерію наявності працівників відповідної кваліфікації, зокрема машиністів для керування будівельними машинами.

Скаржник не довів наявність заборони на залучення власних працівників та обов'язку залучати сторонніх працівників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону.

Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

1.1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій*:

Учасник в складі тендерної пропозиції повинен подати заповнену Інформацію про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування) необхідної для виконання робіт/надання послуг згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) (надалі – Інформація про наявність техніки), у відповідності із наведеною формою: (розділ 1.1 додатку 1 Документації містить зазначену форму).

… У разі, якщо договір оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо), передбачає користування технікою з операторами (водіями, машиністами (їх помічниками), тощо), учасник зазначає в графі 8 "Примітки" Довідки про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг, інформацію щодо відповідного(их) договору(ів) оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (пункт 1.2.2 Розділу 1.2 Додатку № 1 до тендерної документації).

1.2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід*:

Учасник в складі тендерної пропозиції повинен подати інформаційну Довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають знання та досвід, необхідні для виконання робіт (надання послуг) із зазначенням: найменування посади, ПІБ, освіти, загального стажу роботи у дорожньому господарстві (роки), досвід роботи на цій посаді в підприємстві (роки) із зазначенням - штатний/трудовий договір, згідно нижченаведеної форми та обов’язковим зазначенням усіх ключових посад з наступним документальним підтвердженням зазначеної в такій довідці інформації.

До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться:

- оператори машин та механізмів (оператори машин/машиністи/водії) – у кількості, достатній для керування машинами і механізмами, зазначеними в Інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (але у будь-якому разі, кількість відповідних працівників має дорівнювати (повинна бути не меншою) кількості транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, зазначених в інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо));

1.2.3.

У разі залучення учасником операторів (водіїв, машиністів (їх помічників), тощо) на підставі договору оренди/надання послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо), учасник зазначає в графі 8 "Примітки" Довідки про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг інформацію щодо відповідного(их) договору (ів) оренди/послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір надання послуг автотранспортом та механізмами від 23.02.2024 № 21-О між Скаржником та КП ШЕУ Оболонського району, предметом якого є послуги автотранспортом, механізмами та спеціальною технікою;

- посвідчення водія та трактористів-машиністів працівників Скаржника.

За таких умов, Документація містить вимогу щодо обов'язку, у разі залучення працівників (операторів, водіїв, машиністів, їх помічників) суб'єкта господарювання, з яким укладено договір оренди/надання послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) зазначити їх у довідці про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг та відповідну про них інформацію.

Слід зазначити, що умовами договору від 23.02.2024 № 21-О не встановлено перелік осіб/працівників, які залучаються в якості водіїв, машиністів тощо для виконання вказаного договору.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть довідку про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг із зазначенням інформації про працівників суб'єкта господарювання із яким укладено договір оренди/надання послуг/перевезення техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 1 Документації, а саме:

"До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться:

… - оператори машин та механізмів (оператори машин/машиністи/водії) – у кількості, достатній для керування машинами і механізмами, зазначеними в Інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (але у будь-якому разі, кількість відповідних працівників має дорівнювати (повинна бути не меншою) кількості транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, зазначених в інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо))";

Технічним завданням (додаток 2 Документації) передбачено перелік складових ремонту, які в загальному передбачають певні послідовні дії з розбирання старих покриттів і матеріалів, виправлення і ремонт щебенево-піщаної основи, улаштування асфальтобетонного покриття, ремонт люків, укріплення узбіччя, навантаження і перевезення сміття тощо.

Тобто роботи виконуються послідовно, а, відповідно, і машини для їх виконання застосовуються послідовно.

Скаржник має двох спеціалістів, які на підприємстві суміщають посади - машиніста дорожньо-будівельних машин - водія автотранспортних засобів - машиніста екскаватора.

Дані працівники мають відповідні посвідчення водія і посвідчення машиніста з категоріями, достатніми для керування будівельними машинами і автотранспортними засобами.

Посада машиніста дорожньо-будівельних машин передбачає керування різними дорожньо-будівельними машинами. Цих працівників цілком достатньо Скаржнику щоб вони поетапно керували будівельними машинами і транспортними засобами на об’єкті поточного ремонту в ході надання послуг за договором про закупівлю.

Таким чином, є необґрунтованою і дискримінуючою вимога Замовника про наявність водіїв/машиністів/операторів у кількості, що має дорівнювати (повинна бути не меншою) кількості транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, зазначених в інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо))". Крім того, незрозуміло, які машини вважати основними, а які, не основними.

Замовник зазначає, що для надання послуг з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності необхідна наявність механізаторів, машиністів, водіїв та інших фахівців у кількості, що відповідає залученій техніці, з наступних причин забезпечення безперебійної роботи, дотримання графіків робіт, безпеки, якості виконання робіт та оптимізації витрат.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону.

Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться:

- оператори машин та механізмів (оператори машин/машиністи/водії) – у кількості, достатній для керування машинами і механізмами, зазначеними в Інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (але у будь-якому разі, кількість відповідних працівників має дорівнювати (повинна бути не меншою) кількості транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, зазначених в інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо)).

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- договір надання послуг автотранспортом та механізмами від 23.02.2024 № 21-О між Скаржником та КП ШЕУ Оболонського району, предметом якого є послуги автотранспортом, механізмами та спеціальною технікою;

- посвідчення водія та трактористів-машиністів працівників Скаржника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають операторів машин та механізмів (оператори машин/машиністи/водії) – у кількості саме не меншою, ніж кількість транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, зазначених в інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо)), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

8. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 1 Документації, а саме:

"До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться:

- головний інженер або інша особа, яка здійснює технічне керівництво діяльністю будівельної організації (1 особа);

- начальник дільниці (1 особа);

- виконавець робіт (1 особа);

- майстер або інша особа, яка виконує його функції (1 особа);

- дорожні робітники – не менше 10 осіб"

Скаржник має головного інженера і виконавця робіт, яких достатньо для надання послуг за предметом закупівлі згідно їх посадових обов’язків і функцій.

Скаржник не має майстра і начальника дільниці. На його думку ці працівнки не є обов’язковими для надання послуг за предметом закупівлі, а вимога Документації про наявність цих двох посад дискримінує Скаржника.

Крім того, Скаржник має дорожніх робітників у меншій кількості ніж 10 осіб, натомість має у штаті разом з дорожніми робітниками – асфальтобетонників.

Скаржник, посилаючись на Довідник кваліфікаційних характеристик професій працівників. Випуск 64 "Будівельні, монтажні та ремонтно-будівельні роботи" (розділи 1, 3, 4) зазначає, що участь у закупівлі зможуть взяти лише учасники, що мають працівників посади начальника дільниці та майстра, а також 10 дорожніх робітників.

Замовник зазначає, що якісне надання послуг з поточного ремонту доріг потребує залучення кваліфікованого персоналу, зокрема і дипломованих інженерів, виконавців робіт, начальників дільниць, майстрів тощо.

Наявність таких ключових працівників, як майстер і начальник дільниці, є необхідною умовою для забезпечення якісного, безпечного та своєчасного виконання робіт з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності.

Майстер та начальник дільниці відповідають за планування, організацію та контроль виконання робіт на об'єкті. Вони забезпечують правильний розподіл завдань між працівниками, стежать за дотриманням технологічних, процесів і графіків виконання робіт, що є критичним для якісного утримання доріг.

Відсутність у штаті Скаржника майстра та начальника дільниці, не може бути підставою для внесення змін до тендерної документації, оскільки конкурентна процедура закупівлі має на меті відбір кращих пропозицій із запропонованих, в тому числі із залученням високоосвічених працівників, які мають необхідні знання та досвід для надання послуг, що є предметом закупівлі. Крім того, Замовником не заборонено залучати працівників на підставі цивільно-правових договорів.

Замовником встановлена вимога щодо наявності саме дорожніх робітників у кількості не менше 10 осіб. Дорожній робітник займається виконанням різних робіт під час будівництва, ремонту та утримання автомобільних доріг, штучних споруд на них та тротуарів, а встановлена кількість є мінімально необхідною для виконання робіт (згідно з технічною специфікацією (технічного завдання) за предметом закупівлі).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону.

Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться:

- головний інженер або інша особа, яка здійснює технічне керівництво діяльністю будівельної організації (1 особа);

- начальник дільниці (1 особа);

- виконавець робіт (1 особа);

- майстер або інша особа, яка виконує його функції (1 особа);

- дорожні робітники – не менше 10 осіб.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- наказ від 04.05.2020 № 27к про прийняття Білоцерківського С. І. на посаду головного інженера;

- наказ від 31.08.2020 № 08-к про прийняття Хриптулова Є. Г. на посаду головного виконавця робіт;

- витяг з протоколу засідання кваліфікаційної комісії від 25.05.2021 № 98, в якому зазначено, зокрема:

"1. Джулакян Арман Григорович - дорожній робітник - ТОВ "РЕГДОРСТРОЙ";

2. Джулакян Армен Арманович - дорожній робітник - ТОВ "РЕГДОРСТРОЙ";

3. Джулакян Макіч Мнацаканович - дорожній робітник - ТОВ "РЕГДОРСТРОЙ";

4. Петросян Арсен Каджикович - дорожній робітник - ТОВ "РЕГДОРСТРОЙ";

5. ДЖУЛАКЯН Мнацакан Саруханович - дорожній робітник - ТОВ

"РЕГДОРСТРОЙ".

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть залучити до виконання робіт дорожніх робітників у кількості саме не менше 10 осіб, а також начальника дільниці та майстра, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

вище 9. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 1 Документації, а саме:

"Учасник повинен забезпечити виконання вимог законодавства України з охорони праці, під час надання послуг, на підтвердження чого надається наказ про призначення відповідального працівника з охорони праці (з числа штатних працівників Учасника) Кваліфікація особи, що виконуватиме функції інженера з охорони праці підтверджується наступними документами: копії протоколів перевірки знань вказаного працівника з питань охорони праці, а саме знання системи стандартів безпеки праці, охорони праці і промислової безпеки у будівництві, мінімальні вимоги з охорони праці на тимчасових або мобільних будівельних майданчиках, знання законодавчих актів з охорони праці, надання домедичної допомоги, гігієни праці, електробезпеки, правила охорони праці під час роботи з інструментом та пристроями, правил охорони праці на автомобільному транспорті, загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників. Також на підтвердження проходження навчання та виявлення потрібних знань, надаються відповідні посвідчення на відповідального з охорони праці".

Інженер з охорони праці підприємства не є роботодавцем в розумінні Кодексу законів про працю України і не має проходити таке навчання, тому ця вимога не відповідає законодавству та дискримінує Скаржника.

Замовник зазначає, що інженер з охорони праці здійснює контроль за дотриманням працівниками вимог законів та інших нормативно-правових актів з охорони праці, зокрема, забезпечує працюючих правилами, стандартами, нормами, положеннями, інструкціями та іншими нормативними документами з охорони праці.

Згідно з пунктом 28 Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, інженер з охорони праці повинен знати, зокрема, Закон України "Про охорону праці" законодавчі і нормативні правові акти, методичні матеріали з питань охорони праці, методи вивчення умов праці на робочих місцях; організацію роботи з охорони праці;

систему стандартів безпеки праці, тощо.

Отже, відсутність у інженера з охорони праці скаржника знань стосовно вимог до забезпечення роботодавцями охорони праці працівників не може бути підставою для внесення змін до Документації. Також, Скаржником не зазначено про заборону на проходження інженерами з охорони праці таких навчань.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону.

Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Учасник повинен забезпечити виконання вимог законодавства України з охорони праці, під час надання послуг, на підтвердження чого надається наказ про призначення відповідального працівника з охорони праці (з числа штатних працівників Учасника) Кваліфікація особи, що виконуватиме функції інженера з охорони праці підтверджується наступними документами: копії протоколів перевірки знань вказаного працівника з питань охорони праці, а саме знання системи стандартів безпеки праці, охорони праці і промислової безпеки у будівництві, мінімальні вимоги з охорони праці на тимчасових або мобільних будівельних майданчиках, знання законодавчих актів з охорони праці, надання домедичної допомоги, гігієни праці, електробезпеки, правила охорони праці під час роботи з інструментом та пристроями, правил охорони праці на автомобільному транспорті, загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників. Також на підтвердження проходження навчання та виявлення потрібних знань, надаються відповідні посвідчення на відповідального з охорони праці.

За таких умов, Документацією встановлено вимогу, що відповідальний працівник з охорони праці (особа, що виконуватиме функції інженера з охорони праці) повинен знати загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників.

Відповідно до сфери застосування Загальних вимог стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників, затверджених наказом МНС від 25.01.2012 № 67:

1.1. Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників встановлюють вимоги щодо створення безпечних і нешкідливих умов праці шляхом належного облаштування робочих місць і виробничих, санітарно-побутових та інших приміщень на підприємстві, в установі, організації, безпечного використання працівниками засобів праці, забезпечення навчання працівників і залучення їх до вирішення питань охорони праці, регулювання взаємовідносин з охорони праці між підприємствами у випадку залучення до виконання робіт працівників інших підприємств.

За таких умов, зазначені Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників, встановлюють вимоги саме до роботодавця.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають працівника з охорони праці (особу, що виконуватиме функції інженера з охорони праці), який знає загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

10. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 1 Документації, а саме:

"Додатково на інженерно - технічних працівників (інженери, виконроби, майстри, начальник дільниці, окрім інженерів з проектно-кошторисної роботи), перерахованих в довідці, Учасник повинен надати дипломи про закінчення такими працівниками навчальних закладів, які підтверджують наявність вищої або неповної вищої освіти з кваліфікацією "будівельник", "інженер-будівельник" тощо за спеціальністю пов’язаною з будівництвом, експлуатацією і ремонтом автомобільних доріг. г" Скаржник має інженера-геодезиста, диплом якого за спеціальністю відноситься до геодезії, картографії та землевпорядкування.

Звужуючи вимоги до конкретних спеціальностей дипломів інженерно-технічних працівників Замовник звужує конкуренцію.

Замовник зазначає, що для надання послуг, які є предметом закупівлі, відсутня необхідність залучення інженера геодезиста.

Натомість, Замовник зауважує, що якісне надання послуг з поточного ремонту доріг потребує залучення кваліфікованого персоналу, зокрема, і дипломованих інженерів, виконавців робіт, начальників дільниць, майстрів тощо.

Замовник, посилаючись на положення статті 22 Закону зазначає, що перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність кваліфікаційним критеріям за предметом закупівлі визначається замовником самостійно.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону.

Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Учасник в складі тендерної пропозиції повинен подати інформаційну Довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають знання та досвід, необхідні для виконання робіт (надання послуг) із зазначенням: найменування посади, ПІБ, освіти, загального стажу роботи у дорожньому господарстві (роки), досвід роботи на цій посаді в підприємстві (роки) із зазначенням - штатний/трудовий договір, згідно нижченаведеної форми та обов’язковим зазначенням усіх ключових посад з наступним документальним підтвердженням зазначеної в такій довідці інформації.

До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться:

- головний інженер або інша особа, яка здійснює технічне керівництво діяльністю будівельної організації (1 особа);

- начальник дільниці (1 особа);

- виконавець робіт (1 особа);

- майстер або інша особа, яка виконує його функції (1 особа);

- оператори машин та механізмів (оператори машин/машиністи/водії) – у кількості, достатній для керування машинами і механізмами, зазначеними в Інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (але у будь-якому разі, кількість відповідних працівників має дорівнювати (повинна бути не меншою) кількості транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, зазначених в інформації про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо));

- дорожні робітники – не менше 10 осіб;

Додатково на інженерно - технічних працівників (інженери, виконроби, майстри, начальник дільниці, окрім інженерів з проектно-кошторисної роботи), перерахованих в довідці, Учасник повинен надати дипломи про закінчення такими працівниками навчальних закладів, які підтверджують наявність вищої або неповної вищої освіти з кваліфікацією "будівельник", "інженер-будівельник" тощо за спеціальністю пов’язаною з будівництвом, експлуатацією і ремонтом автомобільних доріг.

Для інженера з проектно-кошторисної роботи обов’язкова наявність вищої або неповної вищої освіти з кваліфікацією "інженер-будівельник", що підтверджується відповідним дипломом та кваліфікаційним сертифікатом інженера-проектувальника, що підтверджує спроможність виконання робіт з інженерно-будівельного проектування у частині кошторисної документації.

Слід зазначити, що Документація не містить окремих вимог щодо залучення інженера-геодезиста.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

11. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 1 Документації, а саме:

"У разі відсутності власного(них), орендованого(них) (лізинг) асфальтобетонного(их) заводу(ів) учасник зобов’язаний у складі тендерної пропозиції надати Інформацію про наявність асфальтобетонного заводу та під таблицею зазначити відомості щодо запланованих обсягів випуску виробником/постачальником щомісячно протягом строку виконання робіт з зазначенням можливості виготовлення асфальтобетону необхідного виду (типу) в потрібній кількості протягом усього строку виконання робіт. В підтвердження відомостей, викладених в Інформації про наявність асфальтобетонного заводу учасник надає:

… оригінал або посвідчені Учасником відповідно до умов тендерної документації копії договору(орів) поставки асфальтобетону та/або ЩМАС та/або договір(-ори) надання послуг/виконання робіт з виготовлення асфальтобетону тощо, чинний протягом всього строку виконання робіт/надання послуг, що є предметом закупівлі (в договорі або в додатках до нього має бути обов’язково зазначено марка, тип, кількість та обсяги поставки/відвантаження асфальтобетону);

- оригінал гарантійного листа від виробника та/або постачальника асфальтобетону та/або ЩМАС адресований учаснику про безперебійне постачання учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт/надання послуг (в гарантійному листі також обов’язково зазначається номер та дата договору)".

Скаржник має укладений Договір поставки від 01.05.2024 №3 з ТОВ "Ю.В.К". В договорі не зазначено марка, тип, кількість та обсяги поставки/відвантаження асфальтобетону. Це не є обов’язковим відповідно до закону.

Умовами договору не встановлено обмежень на поставку та не передбачено надання листів – згод, гарантійних листів від виробника та/або постачальника асфальтобетону та/або ЩМАС адресований учаснику про безперебійне постачання учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт/надання послу, тощо.

Скаржником та ТОВ "Ю.В.К" відповідно до свободи волі та чинного законодавства укладено договір поставки асфальтобетонних сумішей з визначенням умов про предмет договору та інші істотні умови. Умови договору не передбачають обмежень на поставку, а також не допускають можливість несвоєчасної поставки.

Даний договір є достатніми документами для підтвердження кваліфікаційного критерію статті 16 Закону про наявність асфальтобетонного заводу.

Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти переважно учасники, які мають власні асфальтобетонні заводи, або договір яких містить перелік типів марок, кількості та обсягів поставки асфальтобетонних сумішей.

Замовник зазначає, що повинен переконатися у можливості учасника закупівлі забезпечити постачання матеріалів та надання послугу відповідності до технічного завдання.

Наведені Скаржником обставини у даній частині скарги не забороняють йому укласти додаткову угоду до договору та виконати вимоги Документації. Окрім того, не обгрунтовано Скаржником неможливості отримати гарантійний лист від виробника та/або постачальника асфальтобетону та/або ЩМАС адресований учаснику про безперебійне постачання учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт/надання послуг (в гарантійному листі також обов’язково зазначається номер та дата договору)".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону.

Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Учасник в складі тендерної пропозиції повинен подати заповнену Інформацію про наявність асфальтобетонного заводу у повній відповідності з нижченаведеною формою.

У разі відсутності власного(них), орендованого(них) (лізинг) асфальтобетонного(их) заводу(ів) учасник зобов’язаний у складі тендерної пропозиції надати Інформацію про наявність асфальтобетонного заводу та під таблицею зазначити відомості щодо запланованих обсягів випуску виробником/постачальником щомісячно протягом строку виконання робіт з зазначенням можливості виготовлення асфальтобетону необхідного виду (типу) в потрібній кількості протягом усього строку виконання робіт. В підтвердження відомостей, викладених в Інформації про наявність асфальтобетонного заводу учасник надає:

… - оригінал або посвідчені Учасником відповідно до умов тендерної документації копії договору(орів) поставки асфальтобетону та/або ЩМАС та/або договір(-ори) надання послуг/виконання робіт з виготовлення асфальтобетону тощо, чинний протягом всього строку виконання робіт/надання послуг, що є предметом закупівлі (в договорі або в додатках до нього має бути обов’язково зазначено марка, тип, кількість та обсяги поставки/відвантаження асфальтобетону);

- оригінал гарантійного листа від виробника та/або постачальника асфальтобетону та/або ЩМАС адресований учаснику про безперебійне постачання учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт/надання послуг (в гарантійному листі також обов’язково зазначається номер та дата договору).

11.1. Щодо гарантійного листа.

Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

11.2. Щодо копії договору поставки.

Враховуючи наведений Скаржником договір поставки від 01.05.2024 № 3, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію(ї) договору(орів) поставки асфальтобетону та/або ЩМАС та/або договір(-ори) надання послуг/виконання робіт з виготовлення асфальтобетону тощо, в якому або в додатках до якого зазначені марка, тип, кількість та обсяги поставки/відвантаження асфальтобетону, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

12. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога додатку 2 Документації, а саме:

"3.1. В ціну тендерної пропозиції Учасник має включити вартість всіх будівельних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання, тощо які необхідні для виконання обсягу послуг.

- розрахунок твердої договірної ціни з пояснювальною запискою;

- локальний кошторисний розрахунок;

- підсумкова відомість ресурсів; у відомості враховувати нормативний час роботи будівельних машин і механізмів визначається на підставі ресурсних елементних кошторисних норм та обсягів робіт, які пропонуються до виконання - розрахунок загальновиробничих витрат;" Відповідно до частини 3 статті 23 Закону Технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасниками.

Щодо Послуг з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах чинне законодавство не містить інформації про такий кошторисний документ як пояснювальна записка, а також не передбачає будівельних норм бо послуги не є будівництвом, а також не передбачає ресурсних елементних кошторисних норм для Послуг з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме ямковий ремонт вулиці.

Якщо такі норми є, Замовник має їх вказати у Документації.

На думку Скаржника, розрахунок кошторису учасника має відбуватися відповідно до Держжитлокомунгоспу від 23.09.2003 № 154 "Про затвердження Порядку проведення ремонту та утримання об'єктів благоустрою населених пунктів".

3.1. Балансоутримувач забезпечує належне утримання та своєчасний ремонт відповідного об'єкта благоустрою власними силами або може на конкурсних засадах залучати для цього інші підприємства, установи, організації.:

3.2. Перед виконанням поточного ремонту комісією, призначеною власником об'єкта благоустрою, до складу якої включається представник балансоутримувача, складається дефектний акт.

На підставі дефектного акта розробляється кошторисна документація для проведення поточного ремонту, яка затверджується балансоутримувачем об'єкта благоустрою або його власником.

3.3. Роботи з поточного ремонту об'єкта благоустрою виконуються на підставі договору підряду, укладеного відповідно до законодавства.

Вартість капітального та поточного ремонтів визначається відповідно до будівельних норм і правил".

"3.7. Ремонтні роботи виконуються з дотриманням вимог та норм ДБН В.2.2-17 "Будинки і споруди. Доступність будинків і споруд для маломобільних груп населення", ДБН Б.2.2-5 "Благоустрій територій", ДБН В.2.3-5-2001 "Споруди транспорту. Вулиці та дороги населених пунктів", ДБН В.23-4:2007 "Споруди транспорту. Автомобільні дороги", ДБН В.2.3-18:2007 "Трамвайні та тролейбусні лінії. Загальні вимоги до проектування", ДСТУ-Н Б В.2.2-31 "Настанова з облаштування будинків і споруд цивільного призначення елементами доступності для осіб з вадами зору та слуху", ДСТУ Б ISO 21542:2013 "Будинки і споруди. Доступність і зручність використання побудованого життєвого середовища (ISO 21542:2011, IDT)".

На даний час відсутні Будівельні норми, зокрема, ресурсні елементні кошторисні норми на для Послуг з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах.

Крім того, відсутня форма і номенклатура позицій такого документу як Пояснювальна записка.

Відтак, технічне завдання неможливо виконати Надання таких документів Скаржником у довільній формі, або з номенклатурою для робіт з капітального ремонту не відповідатиме нормам у сфері будівництва, а також умовам Документації.

Крім того, законодавча неврегульованість у цьому питанні дає підставу для розрахунку ціни пропозиції на основі потреб учасника закупівлі в ресурсах для досягнення проектних рішень (надання послуг ремонту) які потребує саме цей учасник.

Водночас, неврегульованість законодавства у цій частині може бути причиною для відхилення пропозиції учасника на основі виключно міркувань замовника про неправильно розрахований кошторис.

Оскільки кошторис є документом, що не підлягає виправленню, а тим паче відсутнє однозначне розуміння щодо застосування кошторисних норм на поточні ремонти Документація повинна бути складена так, щоб не містити в собі можливостей для відхилення пропозиції учасників (зокрема, Скаржника) щодо застосування чи незастосування ресурсних елементних кошторисних норм.

Замовник зазначає, що форми договірної ціни, локальних кошторисів, відомостей ресурсів, загальновиробничих витрат наведені у додатках до настанови.

Крім того, дані документи є у буть якому ліцензованому програмному комплексі по розрахунку кошторисів, які використовують учасники при розрахунках своїх пропозицій.

Стосовно застосування Замовником КНУ Настанови з визначення вартості будівництва до поточного ремонту, Замовник повідомляє, що такі дії не заборонені чинним законодавством. Окрім того, сама Настанова визначає, що вона є обов’язковою для визначення вартості будівництва об’єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії. Застосування цієї Настанови при будівництві об’єктів із залученням інших джерел фінансування обумовлюється договором.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

3. Вимоги до Виконавця.

3.1. В ціну тендерної пропозиції Учасник має включити вартість всіх будівельних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання, тощо які необхідні для виконання обсягу послуг.

- розрахунок твердої договірної ціни з пояснювальною запискою;

- локальний кошторисний розрахунок;

- підсумкова відомість ресурсів; у відомості враховувати нормативний час роботи будівельних машин і механізмів визначається на підставі ресурсних елементних кошторисних норм та обсягів робіт, які пропонуються до виконання - розрахунок загальновиробничих витрат.

Слід зазначити, що Документація не містить окремих вимог до порядку оформлення пояснювальної записки та розрахунку нормативного часу роботи будівельних машин і механізмів на підставі ресурсних елементних кошторисних норм та обсягів робіт, які пропонуються до виконання.

Враховуючи викладене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Мукачівське міське комунальне підприємство "Ремонтно-будівельне управління" (код ЄДРПОУ: 34850918) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з експлуатаційного утримання вулиць і доріг комунальної власності в населених пунктах, а саме ямковий ремонт вулиці Свалявська в місті Мукачево, код за ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-08-07-010758-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Наталя ЛЕНЬ

Скарга

дискримінаційні умови